民商事法律论坛
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公司担保相对人审查义务研究——兼对《九民纪要》第19条的思考
摘要：在公司担保中相对人的审查义务一直是实务界与理论界争议的焦点。目前，《九民纪要》明确相对人仅对公司决议负审查义务，这很大程度解决了公司担保效力的问题。但是具体的审查义务范围仍存在不合理之处，缺乏对公司章程的审查义务将不利于公司财产安全与股东、债权人利益保护，有必要将公司章程纳入相对人审查义务之中。此外，基于我国当前公司治理水平的考量，《九民纪要》第19条规定相对人审查义务的例外情形，判断标准...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
论法定逾期利息的规范定位与规则适用
摘要：法定逾期利息的性质直接决定了其与约定的逾期付款违约金的关系，应将其与作为法定孽息的利息区别开来，以还法定逾期利息违约责任的原貌，并达到化解体系矛盾的目的。将法定逾期利息认定为法定违约金，彰显了其与意定违约金相似的“压力”功能。附加利息同时包含法定违约金与法定孽息，两者性质不同，应适用不同的利率基准。法定逾期利息是赔偿性违约金，因期内利息亦为法定擎息，应认为可成立因迟延履行法定孽息而产生的...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
债权人代位案外人执行异议之诉——理论基础的修正及程序展开
摘要：在案外人怠于提起执行异议/异议之诉时，案外人的债权人的权利有不当受损之虞。对此问题，我国学说和最高人民法院认为，案外人的债权人可代位提起执行异议/异议之诉。这一方案以债权人代位权为正当性基础，使案外人的债权人成为案外人异议之诉的适格当事人。这一方案系我国学者从域外引进而来。然而，从比较法的角度看，我国的代位权制度与域外的代位权制度并不相同，与案外人异议之诉也不契合，因此我国的债权人代位权不...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
论民事执行实施行为的规范化
摘要：民事执行实施行为的规范化是指民事执行实施行为应严格依法进行。不规范的民事执行实施行为主要围绕执行财产的范围和执行措施的实施而产生。围绕执行财产的范围而产生的不规范的民事执行实施行为主要表现为因执行标的辨识不清或民事执行实施行为中混杂了对执行财产实质归属的判断而违法执行案外人名下财产。围绕执行措施的实施而产生的不规范的民事执行实施行为主要表现为执行措施过度和具体执行措施的采取混乱。不规范的...[下载次数： ] |[阅读次数： ]
国际法视野
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跨境数据流动中的隐私保护问题研究
摘要：数字经济时代，数据的快速跨境流动加剧了对于个人隐私保护的担忧，而各国因保护个人隐私采取的限制跨境数据流动自由措施又制约了数字经济的发展，因此形成了跨境数据流动自由与隐私保护需求互相冲突的局面。当前的制度实践可以分为单边模式、多边模式、双边及区域模式，但上述模式均存在一定的价值倾向，并未从根本上解决跨境数据流动自由与隐私保护需求的冲突。从理论上看，跨境数据流动的语境下的隐私保护既具有个人尊...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
国际礼让原则下我国证券法域外适用的路径选择与制度建构
摘要：2020年4月，瑞幸咖啡自爆财务造假事件引发中美证券实务界与学界的广泛关注，其中证券法的域外适用成为话题焦点之一。在全球化时代的国际礼让视角下，国内法的域外适用不再局限于传统的主权利益平衡，还应体现对全球市场与私人利益的尊重，故经司法实践限缩修正的“效果标准”成为当下的最佳选择。我国首次创设的证券法域外适用规范同样选择“效果标准”，但其依旧带有主权单边性色彩，并在相关制度体系上存在解释性困境和...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
对民用航空器使用武器的国际法规制——以《芝加哥公约》第3分条的约文解释为视角
摘要：现行国际法对民航客机使用武器的规制框架建立于1944年《芝加哥公约》第3分条，对该分条的解释关涉国际民用航空的安全与有序运行。约文自身的模糊性和实践中国家间的不同理解致使第3分条的适用与解释存在争议。通过分析第3分条中“避免”的含义、第3分条与《联合国宪章》第2条第4项的关系、第3分条的适用例外及其调整的航空器范畴，指出第3分条的例外情况只包括国家行使“自卫权”，在其他情形国家不得对外国民用航空器使...[下载次数： ] |[阅读次数： ]
认罪认罚制度专题
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论认罪认罚从宽制度下检法协作的量刑正义——从“余金平案”检视新型检法关系
摘要：“余金平案”的焦点之一就是检察院量刑建议权和法院量刑权的争端。认罪认罚从宽制度下的量刑建议有其独特的价值，但法院的量刑权也不容肆意侵蚀。这一制度的构建系基于缓和的家长主义，吸纳了契约精神中协商合作的理念，可远未达到自由主义的契约程度。然而检法机关未能对制度背后的理念理解一致，实践中对于权力的运用存在一定的异化。二者未将量刑正义作为共同的目标，未对量刑的实体根据形成统一的认识，未能进行良好...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
被追诉人认罪认罚反悔后口供的证据能力研究
摘要：域外立法普遍建立“协商性口供排除规则”，否定被追诉人在刑事协商反悔后原口供的证据能力，以提升协商成功率，保障被追诉人信赖利益等，但因实施成本较高，一定程度上已经被实践所架空。在我国，追求实体真实的诉讼目的、“义务本位主义”的诉讼模式、检察官适用认罪认罚案件的内在动力不足等司法土壤决定了在认罪认罚从宽制度中难以确立“协商性口供排除规则”，但这也造成了弱化被追诉人认罪认罚积极性、动摇司法权威...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
论认罪认罚从宽制度中司法裁判权的谦抑性——以《刑事诉讼法》第201条为中心的思考
摘要：认罪认罚从宽成果得以实现的核心基础在于审判机关确认性质的司法裁判。从这个意义上来看，《刑事诉讼法》第201条可谓是保障认罪认罚从宽制度顺利运行的黄金条款，并直接塑造了“谦抑型”的司法裁判权样态。以第201条相关条款为中心进行解读，可以明确的是，谦抑型司法裁判源自认罪认罚从宽制度下的刑事诉讼模式革新与效率价值的导向，这体现了刑事诉讼制度变革对裁判权形态的影响。此外，第 201 条中不仅蕴含了司法裁判谦...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
认罪认罚从宽制度的第二审适用机制研究——基于247个案例的实证分析
摘要：认罪认罚从宽制度适用于刑事诉讼全流程，亦包括第二审程序。然而，现行规范对第二审程序如何与认罪认罚从宽制度相衔接付之阙如。理论检讨发现，以“第一审是否认罪认罚”为坐标，第二审程序适用认罪认罚可分为两种类型，而两类案件第二审的适用基础分别为“刑事政策的一贯性”和“刑事诉讼价值的权衡”。实证研究表明，司法实践中初步形成类型化的处理模式，但二审法院对其理论内涵认识不足，两审程序衔接亦较为松散，导...[下载次数： ] |[阅读次数： ]
学术争鸣
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狭义的权利利益理论和规范性权利
摘要：权利的概念预设了理性悖论的存在。理性原则要求主体接受具体行为价值的指引.但权利却在具有公共性的重大价值判断出现分歧时，仍要求他人尊重权利人的选择。拉兹对权利命题的初始辩护坚持了行为评价与规范性之间的关联，但也掩盖了自由权的独特实践结构。哈特版本的选择理论揭示了自由权中的规范性权力。规范性权力表明权利人拥有改变他人实践推理的地位，但这仅针对辅助性理由可发挥作用。这解释了权利何以最终建立在评价...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
论行政行为附款理论在我国排污许可立法中的应用
摘要：排污许可实践中出现了两种合法性受质疑的“承诺”现象：（1）承诺整改可在暂不符合法定要件的情况下先获得许可；（2）承诺履行更严格的排污义务。通过引入行政行为附款理论对此种现象进行分析，可以看出：第一种“承诺”是附加于排污许可羁束性侧面的“确保法定要件履行”的附款，第二种既可能是附加于排污许可裁量性侧面的“负担”附款，也可能是行政协议的一部分或企业自愿承担而不具有强制力的道德责任。从法律后果来...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
人工智能时代的党内法规制定：应用与规制
摘要：人工智能作为引领这一轮科技革命和产业革命的战略性技术，已经成为持续推进国家治理能力和治理体系现代化的重要动力。而将人工智能技术广泛应用于党内法规立规活动之中能够保障立规及时性、提升立规民主性、增强立规科学性。而在党内法规起草、草案意见征集、备案审查、实施后评估等立规环节适用人工智能技术时，必须同时直面人工智能技术应用可能引发的数据孤岛、党内信息泄露、技术过度依赖之现实挑战，真正实现党内法...[下载次数： ] |[阅读次数： ]
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