民商事法律论坛
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合同编视野下意定之债的形成机制
摘要：《民法典》合同编通则功能上类似于债编总则，规范设计上区分了意定之债与法定之债。合同编视野下，当事人若藉由“合同”结成意定债之关系，需就必要之点的内容达成一致，形成合同合意。在合同合意形成过程中，合同编创设了两种不同的合意机制。当事人一致同意是合意的应有之义，也是基础的合意机制，在合同订立方式和债的相对性上得到展现。相对人未拒绝作为形成合意的其他机制，适用于无偿性债之关系中，通过配置相对...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
民法典环境侵权责任与生态修复责任的评析与完善
摘要：《民法典》第1129条规定了环境侵权制度与生态修复制度，即实行环境污染责任“双轨制”。环境侵权保护的是民事权益，而生态修复责任保护的是生态功能，生态功能是环境权的客体，因此，该条规定了环境权的救济制度。由于环境权的客体——生态功能具有共享性、公益性与公共性，区别于民事权益，因此，不宜由民法典调整。环境权的实现与救济方式与《民法典》中权益实现方式相冲突，因此，《民法典》中规定环境权制度破坏其体...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
预防原则下人脸识别技术隐私侵权救济——以损害事实认定为核心
摘要：在大数据时代，人脸识别技术展现了其巨大的社会功用，但同时也对个人的隐私构成了前所未有的严重威胁。考虑到人脸识别技术隐私侵权的不可逆性和不确定性等因素，唯有以预防侵权行为发生为目标，尽可能降低侵权风险，才能充分维护个人利益。在人脸识别技术应用场景下，人脸信息应被赋予不同于传统公共社交属性的个人隐私属性，并在隐私权框架下获得救济。隐私权救济进路下，除了充分发挥《民法典》新创的人格权请求权的预...[下载次数： ] |[阅读次数： ]
经济法视野
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非营利法人破产特殊制度安排研究
摘要：非营利法人这一法律概念登台亮相不久，其相关法律制度暂付阙如。市场主体的优胜劣汰是社会经济活动的正常规律。非营利法人作为一重要法人类型，其在社会经济活动中同样存在破产可能，须赋予其全面的破产能力。在对非营利法人作出全面制度设计时，需结合这一类型法人的特殊性和其在我国社会经济活动中的特殊地位，就行政部门的作用和限制、非营利法人服务对象的权利保护和非营利法人清偿顺序作相应安排。关键词：非营利法...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
论经营者集中反垄断审查期限的立法完善——兼评《〈反垄断法〉修订草案（公开征求意见稿）》第30条
摘要：要我国《反垄断法》规定经营者集中反垄断审查期限最长不得超过180日，但期限的过度刚性导致执法机构在实务中难以于法定期限内作出审查决定。各国或地区的反垄断法对审查期限均作出了明确规定，但在具体构造上不尽相同。审查期限从表象上体现为概括条款与补充规定的结合，从本质上体现为审查效率与审查效果的平衡。《〈反垄断法〉修订草案（公开征求意见稿）》新增第30条大幅修改了审查期限的相关规定，但仍有改进的余地。...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
符号学视域下知识产权客体的同一性及其类型化解释
摘要：知识产权客体的同一性是知识产权制度体系化的基础。对客体同一性的认识视角从最初的客体来源到如今的客体形态，可谓莫衷一是。知识产权客体不仅宏观上可以解释为一种“符号”，而且在微观层面也契合符号的三元结构，从而可以抽象出知识产权客体是由纯符号选择排列而成的表意组合。同时，从符号学的视角，可以很好地解释发明创造、商标、作品等传统知识产权客体类型的划分依据，也能为外观设计、地理标志等新型知识产权客...[下载次数： ] |[阅读次数： ]
刑事法专论
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我国社区矫正定性之透视——基于话语分析方法的思考
摘要：随着《社区矫正法》和《实施办法》的出台实施，标志着社区矫正定性的官方话语由刑罚执行说变更为刑事执行说。在话语分析方法的视角下，旧的“刑罚执行”话语系统是“严打”的产物，后严打时代仍然需要这套话语系统；双重多重性质说、保安处分说等观点皆有一定的缺陷；此外，社区矫正的本质是一种强制，而安置帮教具有非强制性，不能将两者相混淆。新的“刑事执行”话语系统兴起，不仅有利于推进刑事一体化，可以从文本中...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
套路贷的犯罪样态分析与规制路径考量——基于浙江省390名被害人的调研
摘要：目前司法机关存在对套路贷本质的把握失位，包括对非法占有目的的认定局限干简单的文义解释，机械推定套路贷案件均为诈骗罪等困境。通过实证分析的方法，结合典型案例所涉及的刑法理论与实践问题展开深入讨论与研究，可以对我国套路贷治理的现实困境进行反思探讨。首先明确套路贷犯罪的核心在于虚假的债权债务关系，同时通过梳理套路贷的不同犯罪行为样态，针对套路贷发生的特点，以教义学方法检视套路贷案件各阶段的可罚...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
生物识别信息刑法规制的三维视阈研究
摘要：生物识别信息古已有之。如今在生物识别技术的推动下，生物识别信息应用场景不断拓展与深化。对生物识别信息的定义国际上主要采取概况式和概况兼列举的立法模式，在我国应将其定性为个人信息的类型之一。生物识别信息的刑事风险有纵横交错之势，横向上，通过非法利用生物识别信息进而可能侵犯诸多法益类型:纵向上，生物识别信息具有性质的唯一性、获取的简易性、致损的严重性，导致一旦被侵害将难以补救、不可逆转和永久...[下载次数： ] |[阅读次数： ]
学术争鸣
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大学学术自治的司法审查——基于“于艳茹案”的延伸思考
摘要：法院援引正当程序原则审查大学自治行为，是救济大学成员权益的有效路径，“于艳茹案”亦遵循了此路径。然而该案中北大败诉并不意味着其行为毫无正当性基础可言。大学作为承载科研职能的机构，应与从事学术工作的研究者相同，享有学术自由。大学的学术自由体现为学术自治权，即大学针对学术事项的自主决定权。因大学被认定为法律法规授权组织，其自治行为是法律授权行使的行政行为，且对学生权益具有重要影响，故大学自治...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
行政证明的应用、困境与优化
摘要：行政证明是指行政主体出具的能够证明身份、资质、事实的证明，往往作为其他事项启动或认定的重要依据。证明开具耗时等原因导致行政相对人“办事难”的现象层出不穷。为此，各部、各地政府开展专项清理工作，取得阶段性成果的同时也带来新的现实困境，如行政证明开具程序不明晰、行政主体之间存在信息壁垒、告知承诺制度对应的惩戒手段不足等。上述问题产生的根本原因在于行政证明设定顶层设计的欠缺。唯有通过顶层设计明...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
争鸣与思辨：“一般应当”内涵的理性认知
摘要：《刑事诉讼法》201条中“一般应当”是2018年《刑事诉讼法》修改后首次出现的表述，在内涵解读上存在诸多争议。从方法论上看，诉诸于法解释学展开的“一般应当”的内涵探究未能摆脱刑事诉讼法解释学之流弊，进而出现解释乱象；规范分析法学视角下的“一般应当”分析证实了立法技术层面的失误，此亦为何法解释方法失语的原因。为避免“一般应当”的内涵解读陷入理论无解状态，应当打破传统刑事司法理念的禁锢，以把握刑事诉...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
论确认之诉的确认利益
摘要：确认之诉作为行政诉讼类型的一种，主要体现在《行政诉讼法》就确认违法与确认无效判决的规定中，通过确认行政行为违法或无效的方式维护公民合法权益。然而关于确认之诉所保护的合法权益范围，尚没有一个清晰的界定。确认之诉所保护的合法权益可以界定为确认之诉的确认利益，其关系着确认之诉的制度构建，决定着确认之诉程序的启动。基于确认利益对确认之诉的重要性，本文将重点研究确认利益的具体范围，以及确认利益的司...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
国际商事调解制度发展中我国法院的角色定位
摘要：《新加坡调解公约》回避了调解协议执行力来源的问题，对于缔约国国内法院的定位较为暧昧。因此，国际商事调解制度的立法须预先梳理调解与司法权之间的关系，更需重新审视本土的调解制度。纵观商事仲裁的发展路径不难发现，仲裁裁决“准司法”效力的获得离不开司法机关态度的转换。未来，我国在相关立法活动中应对国际商事调解制度的完善予以足够的重视，需要为法院作为主要推进方介入并通过双轨制为司法态度转变预留出合...[下载次数： ] |[阅读次数： ]
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