宪法与行政法论坛
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宪法中“人民民主专政”的历史流变及其启示
摘要：从《苏维埃宪法大纲》到新中国成立之后的历部宪法和宪法性文件，我国宪法第一条第一款中的“人民民主专政”经历了“工农民主专政”“无产阶级专政”等历史形态。从“人民民主专政”概念的历史流变过程可以发现，它始终体现了中国历部宪法的阶级性，并且决定其变化的是先于宪法本身的政治决断。一方面，虽然阶级斗争已经不再成为社会主义初级阶段的国家中心工作，但阶级斗争的必要性和长期性决定着我国现行宪法依然具有阶...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
宪法新闻事业条款的规范分析
摘要：将宪法第22条第1款视为宪法新闻事业条款，可以借教义学立场和国家目标的宪法规范功能构筑通往新闻法治的理论框架。宪法文本关于民主、法治与改革开放的丰富意涵，构成我国新闻事业的宪制背景，在应然向度上决定新闻事业的价值基础与未来走向。宪法新闻事业条款在明确新闻事业的政治属性与文化属性之同时，不排斥其固有的信息属性与商品属性，但是为新闻事业确立了弘扬“人本”、走向公共的价值坐标，这同新闻专业主义对新...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
论行政处罚明显不当案件中司法变更权的边界——以39个案例为样本的分析
摘要：《行政诉讼法》第77条规定了对于行政处罚明显不当的案件，法院可以适用变更判决，即此类案件中法院具有一定的司法裁量权。根据39个样本案例中不适用变更判决的情形，可见实务中法院倾向于维护原审裁判方式，常以形式合法性审查之名掩盖裁量合理性审查，且形式合法与实质合法审查层次把握不清。因此，司法实务中普遍存在以撤销判决代替变更判决的倾向。理论上，若合法性审查原则的含义过于狭隘，则不利于纠纷的实质解决，...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
裁量自动化：危机、反思及化解——以行政处罚为视角
摘要：大数据与人工智能的发展使得行政智能化成为广泛的议题，裁量自动化在行政处罚领域兴起并向前推进。裁量自动化带来积极效应的同时，亦潜藏着风险与危机。各类数据库的准确性和完整性瑕疵对精准裁量产生消极影响，机械裁量损害个案正义且补救措施效果甚微，自动决策使正当程序原则逐渐走向衰微。对技术进行反思是规制风险的必要前提，对其存在的正当性和价值应予肯认，裁量自动化应定位于裁量辅助而为人机关系的厘定提供前...[下载次数： ] |[阅读次数： ]
民法专论
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《民法典》第988条中“相应范围”的解释论
摘要：《民法典》第988条中的“相应范围”有两种解释路径。路径一认为是得利人因无偿转让而免负价额偿还责任的范围，路径二认为是得利人因无偿转让而使转让前的得利形态缩减的范围。因该条之制度构造为法定的免责债务承担，故路径一的限制前提并非对直接因果关系突破的补偿。另外，该限制前提亦非突破给付关系优先性原则的代价。路径一阻碍权利人意思自治的正当性值得怀疑。就合理性而言，路径二亦较路径一更胜一筹.因此，“相...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
证明责任视阈下民法典条文正反表述扦格及修正——以民事法律行为制度为例
摘要：自《民法通则》以来，民事法律行为规范一直以正反表述的形式存在。《民法典》阻却生效事由的逐一单列强化了这一现象。就实体法而言，有效要件与阻却生效事由的并列实现了逻辑周延.但是在诉讼法视野下，条文的正反表述导致了证明责任分配的不明确.司法实践中也存在证明责任分配混乱的现象.问题的成因在于立法者欠缺证明责任分配的思维、证明责任分配系属“纯粹诉讼法问题”之错误定位以及规范说自身方法论的局限性.我国目...[下载次数： ] |[阅读次数： ]
学术争鸣
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涉家庭暴力案件“离婚难”现象的成因与应对——从裁判约束机制的失效切入
摘要：对228份判决书的实证研究表明，即便是对当事人有充分证据证明家庭暴力的离婚案件，法官也很有可能不会依法判决离婚。在诸多因素中，影响法官判决结果的主要是“是否首次起诉”“被告是否同意离婚”等非法定理由，“是否存在家庭暴力”对法官离婚判决的影响反而十分微弱。实践中法官会使用各种说理技术来规避法律的明文规定，使其实质上的非依法裁判在形式上似乎符合法律规定。这种说理技术之所以能消解司法裁判原有的约束...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
CPTPP国有企业章节例外规则研究
摘要：CPTPP国有企业章节的例外规则可分为三类，范围例外、第17.13条“例外”和国别例外。虽然在国有章节中例外规则的数量较多，但由于受到例外规则设计模式、其他规则等的影响，国有企业章节的例外规则并不会削弱该章具体规则的约束力。另外，在原则层面，国有企业章节的例外规则同样巩固和增强了竞争中立原则的约束力，加深了各国对竞争中立原则的认同。然而，国有企业章节在构建其例外规则时，忽视了例外规则所具有的独立价...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
计日量刑：一个初步的探讨
摘要：作为刑事判决的“刻度尺”，量刑单位至关重要。一方面，科学的量刑单位助益法官准确量刑；另一方面，合理的量刑单位有利于保障当事人的正当权益。计日量刑，是以“日”作为最小单位之量刑方法，在我国司法实践中长期存在并呈现迅速增长态势，但立法尚未明确“日”的合法地位。经过对3万余份判决书的分析，计日量刑的案件可分为刑期折抵、刑期合并、量刑建议、裁量者主动适用四个类别.计日量刑可用于解决短期量刑计算问题...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
环境保护法实施中的“孝公难题”及其法律应对
摘要：“变法”之后如何实现“法治”?这即秦孝公最初面临的“孝公难题”。经过数十年的法律修订，我国环境法实施虽然基本实现了有法可依的目标，但还未达到预期法律效果。立法先导思维使立法的功能极化为继续立法以完善立法，这种循环变法不仅不能实现法治目标，反而导致法律失范。法律失范的根源在于法律实效与法律效力之间的张力结构失衡。失衡原因主要是，法律实效的匮乏瓦解了法律效力的恒定，而不是相反。法律失范的矫正必...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
汤铁樵法政活动及思想轨迹研究（1905—1928）
摘要：汤铁樵作为民初重要法政人物，长期以来并未得到学界关注。清末，他负笈东瀛研习法政，学成之时亦是辛亥革命爆发之际，旋即回国入职法曹。他曾任北京政府司法部主席参事、代理部长等职，参与了建设哈埠司法机关，接管津、沪租界公廨，调查奉吉黑及东省特别区域司法事务等重要工作，居于法制近代化前沿.就传统礼法而言，他主持民初民商事习惯调查，是较早弥补法律移植缺陷，对民商法本土化付出的努力法律人；于现代法制而言...[下载次数： ] |[阅读次数： ]
书评
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社会契约理论的工具性阐释——以研读霍布斯《利维坦》为中心
摘要：“国家如何发生及权力的合法性”是《利维坦》一书所关注的核心,霍布斯借助精心建构的社会契约理论这一工具回答了该问题。社会契约理论的提出有其建构背景,也适应了资本主义的发展。自然状态、平等的人以及社会契约的内容构成了社会契约理论的基本结构。该结构虽有可反思之处,但基本实现了霍布斯的论证目的。作为一种理论建构,社会契约理论存在诸多困境,其无法跳脱时代性,但少数异议者问题已为洛克所解决,信约难题似可被霍...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
走向现代：阶级对抗与历史叙事——巴林顿•摩尔《民主和专制的社会起源》述评
摘要：摩尔的《民主和专制的社会起源》一书,使用阶级分析和比较历史分析之方法阐释了现代化转型的三条历史路线,即以英法美为代表的资产阶级民主道路,以日本为代表的法西斯主义道路以及以中国为代表的共产主义道路。本书的阶级分析更注重土地贵族和农民阶级的历史作用。从阶级视角看,资产阶级力量强大与否是能否走上资产阶级民主道路的关键,而中日两国不同政治制度所导致的阶级状况差异是它们分别走上共产主义道路和法西斯道路的...[下载次数： ] |[阅读次数： ]
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