学术争鸣
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现代社会中的“权力神”——基于福柯权力理论的现代性考察
摘要：福柯的权力理论是对现代社会中权力运行的另一种描述。福柯从对霍布斯权力理论的批判中，对马克思理论的扬弃中，以经验论的实践视角和后现代的微观视角通过从"酷刑"到"监狱"，从"惩罚权力"到"规训权力"，重构了现代社会中的权力理论，并塑造了一个现代社会中的"权力神"。在"权力神"理论的背后，其本质是现代国家理性的表达。福柯在现代社会中所塑造的"权力神"理论，也从另一个侧面揭示了现代社会的困境：自由主义社会中的...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
国家建构中的法理学转型——兼评《立法者的法理学》
摘要：本文在重构作者这两种思维范式形成和转换的基础上，从实用主义角度和规范主义的立场对于二者做出了反思，从实用主义的角度出发，立法者的法理学将"国家"纳入法理学的思考有助于实现通过法律的国家治理 从规范主义的角度出发，法律人的法理学重视法律规范对于现实秩序的稳定性维护，消弭了政治与法律之间的冲突，避免法律的过度政治化。在国家建构和法理学转型的双重背景下，应该重视立法者的法理学和法律人的法理学两种思...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
“禁毒”的法律控制模型——法律控制的经济学逻辑再探
摘要：毒品和与之相关的犯罪是现代社会的一种重要现象，禁毒工作也是当代社会投入最大的法律控制工作之一，因此与禁毒投入相比并不相称的收益使得毒品的法律控制遭到诸多质疑。然而多数质疑并未站在政府的管控逻辑的角度分析相关问题，同时对于相关质疑的回应也仅仅出于道德角度的考虑而显得空洞无物。由于资金交易的发生使得政府不得不在毒品等危险产品的管控思路中考虑自身贴现率的外部表现，同时对于与管控随之产生的黑市交...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
解构与重构法治政府
摘要：自2004年国务院首次提出"法治政府"的概念以来，我国法治政府的建设呈现出一种不均衡发展，即理论界热火朝天，而实践中遇冷难行。究其原因在于，随着后现代社会的降临，社会日益碎片化与多元化，理论建设与现实社会出现了脱节。后现代主义作为20世纪以来出现的一种泛文化思潮，对于破解这一难题具有重大意义。可以运用后现代主义的相关理论观点，对法治政府这一概念从基础到表征进行解构，提出重构法治政府治理理念、治理...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
论预算先期执行制度及我国的改革抉择
摘要：预算法定原则有着深厚的理论基础和重要的法治价值，但现实中偶然的或必然的因素导致该原则陷入实践困境。预算先期执行制度在一定程度上为这一困境解围。制度的实效由其自身结构要素和运行环境决定，从深层次看更是运行环境决定了制度的结构，通过分析各种先期执行制度模运行的社会条件，结合我国当下状况，我国目前社会主流价值以分配公平与政治权利为追求、宪法政治架构上人大处于绝对中心地位、制度实施机制中行政机关...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
论国家赔偿法语境下的“不认为是犯罪”
摘要：学界和实务界对"不认为是犯罪"的理解存在较大分歧。根据《刑法》的立法原意，"不认为是犯罪"的含义不等同于"不是犯罪"，而是指一种特殊的构成犯罪的行为。根据对《刑事诉讼法》和《国家赔偿法》的结构解释，"不认为是犯罪"是应当不追究刑事责任的犯罪行为。"情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪"之罪与"一般违法行为"之非罪的界限不清、"无罪羁押赔偿原则"之"无罪"的含义不明是学者们对该刑事赔偿豁免情形持异议的主要...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
浅析我国行政诉讼主观化构造的理论框架——以行政诉讼核心目的为角度
摘要：当前我国行政诉讼的实施效果难以令人满意，其中诉讼构造定位不明是导致整个诉讼制度呈现出紊乱状态的主要原因。为了改变上述情况，可以尝试对实然的行政诉讼构造存在的问题进行分析，同时将行政诉讼核心目的重新确定，并以之作为指引，在此基础上提出应然层面上的建议，即将诉讼构造定位于主观层面，据此进行相关的理论化分析，构建较为科学、严谨的诉讼构造，将此作为提升行政诉讼效果的一种有效途径。关键词：诉讼核心...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
论违约责任中的精神损害赔偿
摘要：我国精神损害赔偿只作为侵权责任的救济方式，对于违约责任并不适用。然而人总是基于某种目的进行意思表示，当相对方违反合同义务致使目的难以达成时可能对精神造成损害。事实层面上，违约存在导致精神领域损害的可能性。合同履行中精神领域的损害并非必然有侵权法中明确的权益作为依附对象，惩罚性赔偿金与精神损害赔偿虽在功能上具备相似性，但是价值导向上却并不相同。违约责任适用精神损害赔偿存在困境，但是其适用又...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
我国农地产权制度的法经济学分析
摘要：我国土地制度进行了数次变革，与之相应的土地法和经济制度也在发生变化。农地产权制度虽然在有利于经济发展的方向上进行改革，但仍然存在许多不足之处。主要表现在土地所有权性质和主体模糊不清，土地的使用、收益和处分的权能缺失，不仅影响土地的合理利用和国家经济发展，更为国家稳定和人民安居乐业埋下隐患。可以从法经济学的角度，运用经济效率分析、成本收益理论的法经济学范式，分析我国农地产权制度产权方面的缺...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
初犯概念法律化的体系性分析
摘要：虽然初犯情节作为刑罚的酌定考量因素已经为司法实践所普遍接受，但是我国现行的刑事法律中仍然没有关于初犯概念的明确规定。在具体适用初犯情节时，司法工作人员往往凭借主观理解认定，导致初犯概念出现了时间上或地域上的差异，使法律的统一性和司法的权威性遭到质疑。为了适应司法实践的需要，有必要在刑事立法中明确初犯概念。在综合考虑刑法思想对待初犯的态度，以及国民在司法实践中表现出的对初犯认知的基础上，应...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
论抽象危险犯的形式判断与实质判断
摘要：在抽象危险犯构成要件的判断中，对抽象危险是否发生应当进行形式判断。但是，发生抽象危险的行为并不一定具有可罚性，因此对抽象危险犯的构成要件符合性仍应进行实质判断，以合理划定处罚范围。判断造成抽象危险的行为是否具有可罚性，应当以抽象危险犯的立法目的为指导。抽象危险犯的立法目的可以分为降低证明难度和提前预防两种情况。对于前种情况，如果在具体案件中能够证明行为确实没有发生实害结果或具体危险，则排...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
假释考验期间再犯新罪的应然处理——对刑罚执行既定力之倡导
摘要：各国家和地区对于假释考验期间再犯新罪应当如何处理的问题存在多种立法模式，理论界对此也不乏讨论。从维护刑罚执行的既定力、促进罪犯再社会化的立场和目的出发，在未超过追诉时效期限的前提下，在假释期间即发现犯罪分子又犯新罪的，应当一律撤销假释，若在假释考验期满之后才发现犯罪分子在假释期间犯有新罪，则应有所区分：对于故意犯罪应当撤销假释，对于过失犯罪可以撤销假释，并且对假释考验期满之后是否撤销假释...[下载次数： ] |[阅读次数： ]
国际视野
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论提交强制裁判程序前的“交换意见”义务——基于《联合国海洋法公约》第283条的考察
摘要：2013年1月，菲律宾不顾中国的排除性声明，就所谓的中菲南海争端提起了国际仲裁，引发各界对《联合国海洋法公约》第十五部分强制性争端解决机制的关注。在《公约》所确立的强制性争端解决机制中，第283条"交换意见"的前置性义务十分重要，起到排除法庭继续审理案件实体问题的作用，可通过条约用语的通常含义、上下文、目的和宗旨对第283条进行解释，并结合其在具体案例中的适用，进一步明确"交换意见"义务的实际效果，并可...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
自主武器系统是合法的武器吗？——以国际人道法为视角
摘要：随着科技的发展和现实武装冲突的要求，现代军事武器的水平进一步提升，自主武器系统逐渐进入了人类的视野。自主武器系统的部署可以减少武装冲突各方的战斗员伤亡，但在某种程度上也同时提高了武装冲突的集中度，更将战场上的生杀大权完全交给了机器人系统而脱离了人类的控制，因而其在国际人道法上是否具有合法性的问题值得关注。即使自主武器系统的出现，模糊了"武器"和"战斗员"的界限，但出于对其遵守国际人道法的能力...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
论美国新反补贴税法的溯及效力问题——以GPX案件为例
摘要：美国于2012年3月13日颁布了新的反补贴税法，它明确规定其具有法律溯及效力。这一溯及既往的条款引起了广泛的争议，因为它牵扯到自2006年11月以来的众多反补贴案件的判决，可以认为美国新反补贴税法不具有溯及效力，并从溯及力条款和正当程序条款出发来反驳美国国际贸易法院对新反补贴税法不违反美国宪法的判决，之后运用既得权的理论进一步推导出美国新反补贴税法违宪。建议政府从加强与美国的合作、充分运用WTO规则等角...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
环境贸易措施在WTO法律框架内的合法性初探
摘要：环境贸易措施是一种为促进环境目标而采取的贸易限制措施。自加入WTO以来，我国产品出口所遭遇到的环境贸易措施与日增多。通过梳理包括GATT1994、TBT协议、SPS协议在内的WTO法律规则和分析WTO争议解决机构裁定的涉及环境贸易措施的案例可以发现，在采纳生产方法/产品二分法的前提下，一项环境贸易措施对采用不同方法生产的"相同产品"进行区别对待将违反第3条国民待遇原则和第11条禁止进口限制，此时环境贸易措施的合法性取...[下载次数： ] |[阅读次数： ]
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