特稿
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联合信用惩戒成本收益分析及优化研究
摘要：当前联合信用惩戒制度执行过程涉及的成本收益问题尚待充分探讨。制度在强化法律执行方面带来理想效果的同时，也导致较高的行政成本、错误成本等。从成本收益的角度衡量制度的效果，不应仅关注其给社会带来的收益，还有必要考察其导致的社会总成本是否过大。在全面理解联合信用惩戒制度与传统行政处罚、司法执行差异的前提下，限缩制度的使用范围以减少对现有制度的侵入，重视道德机制在维护社会规范中的独特作用，发挥罚...[下载次数： ] |[阅读次数： ]
民商经济法论坛
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论人格权保护规范准用于身份权
摘要：身份权的内涵与外延经历了从等级支配到相互平等的转变，其权利属性凸显为内部关系的相对性与外部关系的绝对性，传统民法体系尚未对身份权所涉利益的保护予以明确规范，《民法典》第1001条作为准用型条款弥补了这一立法缺漏，在构建独特的人格权请求权规范体系的同时也为身份权请求权提供了参照适用的可能。但在具体参照适用的过程中需考虑适用的主体、范围、程度等问题。立法技术上虽采用“类似问题类似处理”的适用模式...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
数据何以共享?——从企业数据之争看数据产权化保护
摘要：数据竞争并不利于数据价值的挖掘，只有数据共享才能充分发挥数据的价值。然而，由于各方权责不清，无论是个人用户还是数据企业对于数据共享都存在着诸多担忧，比如数据产权制度的建立是否有利于数据共享。本文以企业间的数据争夺战为起点，围绕数据产权三大争议，论述数据共享中存在的数据控制以及隐私权冲突等问题，表明数据共享以数据有序利用为前提，而数据产权化为数据共享提供保障,数据产权存在正当性。应当以促进数...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
股权让与担保法律效力的实证研究
摘要：物权法定原则下的制度刚性无法满足实践中弹性融资的需要，催生了股权让与担保等市场主体自发权利义务分配机制，统一裁判逻辑有利于缓解规则供给不足引发的商事活动的不确定性问题。“担保权构成论”侧重实质功能分析，对当事人意思自治的尊重和融资功能的发挥更具优势，被司法实践广泛认可，是股权让与担保制度设计的应然选择。在“担保权构成论”之下，“股权让与担保合意+登记公示”即可完成“非典型担保权”的创设，这...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
反不正当竞争法一般条款的司法适用研究
摘要：我国《反不正当竞争法》并无明文规定的一般条款，但近几年来不正当竞争行为样式推陈出新，在《反不正当竞争法》类型化条款中无处可寻，因此一般条款则成为此类案件中重要的法律依据，相关问题也引起了学术界的广泛讨论。对《德国反不正当竞争法》一般条款以及经典案例的分析，有利于总结出对我国的借鉴意义，同时总结我国司法实践适用一般条款过程中产生的诸多问题并提出意见。关键词：反不正当竞争法 一般条款 司法适用 ...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
区块链智能合约的合同法解析——意思自治与社群信用的冲突与平衡
摘要：随着区块链技术的普遍应用，作为区块链业务运行基础的智能合约受到越来越多的关注。区块链智能合约以其代码化、不可撤销、不可修改、自动履行的特性引发了对传统合同概念的颠覆。区块链智能合约是不是合同?是否适用合同法规则?本文从探讨区块链智能合约的概念和本质属性开始，分析区块链智能合约在合同法框架下的适用问题，并总结出区块链智能合约对于合同法传统规则造成冲突的根本原因，即智能合约是在强社群信任的社员...[下载次数： ] |[阅读次数： ]
国际法视野
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国际刑事诉讼中英美法系与大陆法系证据规则的融合：传闻证据的可采性研究
摘要：国际刑事诉讼由于自身特性决定了其采用混合式的证据规则，这种证据规则兼具大陆法系和英美法系证据规则之特征。传闻证据规则作为英美法系中极具特色的证据排除规则，在国际刑事诉讼实践中也广受关注，并在多方参考与借鉴的基础上形成了适合国际刑事诉讼自身情况的规则模式。虽然，传闻证据的概念源自于英美法系，但传闻证据规则在国际刑事诉讼实践中却更偏近于大陆法系。在英美法系的传统规则中，传闻证据应当予以排除，...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
格劳秀斯的国际法思想及其世界主义价值
摘要：格劳秀斯所致力于解决的个人基本权利、战争与和平等问题，均是国际法、国际关系学科中永恒的聚焦点。首先，格劳秀斯认为每一个人都拥有平等的道德、法律地位，都平等地享有财产权、获葬权、宗教信仰权等基本权利。其次，他主张以正义和法律约束国际社会行为，如战争、人道主义援助、自由航行与贸易等。最后，他强调自然法在人类社会中具有普遍约束力，并随着社会实践的发展，自然法的权威逐渐转让给国际法，国际法成为国...[下载次数： ] |[阅读次数： ]
知识产权法专论
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知识产权行为保全证明标准研究
摘要：民事诉讼证明标准在实践中具有底线价值和门槛价值。疏明标准是在证明某些程序性事实时采用的降低的证明标准，法官心证通常只需达到“优势盖然性”即可。我国对于知识产权行为保全证明标准理论研究不够充分，司法实践不够重视。我国应借鉴比较法上正反两方面经验，在知识产权行为保全中采用疏明标准：一是现行立法为其提供了规范基础；二是符合知识产权行为保全制度价值的客观要求;三是与知识产权行为保全内在特性相契合;...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
商标使用的本质、规范解释及其侵权判定标准——以涉外定牌加工为线索
摘要：由于商标使用的界定标准尚不明确，由此引发的涉外定牌加工是否构成商标侵权的问题也一直在学术界和实务界争论不休。从本质上来说，商标使用是一个交易双方共同参与的人际传播过程，由经营者的自我表达和消费者的自我认知两个阶段组成。法律是第二性的产物，因而无论采取何种方式对商标使用进行法律解释，都不应当与传播学原理相悖。《商标法》第48条是商标使用制度的基点，其只规定了经营者自我表达的方式和目的，而有关...[下载次数： ] |[阅读次数： ]
学术争鸣
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依规治党的实现路径——以党的自我约束为视角
摘要：依规治党是党依据党内法规进行的自我治理，是新时代治党管党的重要方式，自我约束不同于传统外部权力制约，而是通过对权力自制和自控从而达到约束权力的目的。自我约束的理念来自于儒家传统文化对君子立德修身高尚品格的追求、马克思主义政党自律性的特质和以德治党理念，同时来源于坚持党的人民性、依法治方式治党管党和党领导国家治理现代化的现实需要。依规治党的实现需要进一步以制度为载体加强党的自我约束。首先，...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
新修辞学进路下的法律论证是否可能
摘要：由比利时法哲学家佩雷尔曼创新的“新修辞学”继承古典修辞学“听众”理论，并以“合理性”和“理性”、“推论”和“论证”的区别作为理论基点，用来证成价值判断的选择。佩雷尔曼将其引入法律论证领域，对法官的“听众”、新修辞学应用在论证中的起点、环节和“惯性原理”进行了分析。但是他的这一尝试受到了各种各样的批评，如规则不能作为法律的起点，破坏了法律解释规则的内在逻辑，“惯性原理”在法律论证中具有局限...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
终身监禁制度的合宪性反思与重构
摘要：宪法应当在终身监禁制度引发巨大争议的情况下主动发挥规范控制与指引效用，为此需要对其进行合宪性检视。《刑法修正案(九)》中终身监禁制度的立法权限应当专属于全国人民代表大会，由全国人民代表大会常务委员会经一次审议表决通过终身监禁条款存在形式合宪性瑕疵。虽然增设终身监禁制度具有理论层面与实践层面的正当目的，但是也存在以下实质合宪性疑虑:终身监禁制度难以理性地实现刑罚目的，并有违背平等、人性尊严等宪...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
民事诉讼中依职权再审的现状与重塑——以B省法院近三年依职权再审案件为样本
摘要：依职权再审作为民事审判监督程序最神秘的组成部分，现行法律和司法解释仅作了框架性规定，实践中存在肆意启动依职权再审审查，严重破坏裁判稳定性和羁束力的情形。依职权再审制度实体和程序上的弊端，主要体现在职权主义与当事人主义的路径冲突、启动再审无序性与裁判稳定性的功能冲突、法官认知差异与再审事由模糊化的决策冲突、“确有错误”认定与再审审理的程序冲突、文书的神秘化与释法说理要求的目标冲突上。要想弥...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
罪刑允协：清律“徒流人又犯罪”的司法适用——以《刑案汇览》为中心
摘要：清律“徒流人又犯罪”的律文承自明律，源于唐律，例文则是清代重修。这一修法方式决定，“徒流人又犯罪”在司法适用中基本适用例文，其中更多适用“窃盗又犯例”和“遣犯又犯例”。在依法断罪中，官方追求“罪刑允协”，这在情节简单，构成要件明确的案件、竞合案件、恩救案件、比照适用案件中均有呈现。“罪刑允协”与《刑案汇览》中的“情罪允协”并不矛盾，而是其实质和内核。关键词：罪刑允协 清律 徒流人又犯罪 《...[下载次数： ] |[阅读次数： ]
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