学术争鸣
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发展权视角下刑事辩护全覆盖的实现机制研究
摘要：刑事辩护全覆盖的主要任务是刑事法律援助和刑事辩护环境的优化，其推进过程强调公权力的主动作为，具有自上而下的政策推动特征。刑事辩护全覆盖的主要任务与推进特征和发展权具有内在一致性，研究刑事辩护全覆盖引入发展权视角具有正当性。围绕刑事辩护全覆盖的主要任务，发展权要求国家、社会及个人多元协作。针对刑事辩护全覆盖的推进特征，发展权的时代性要求逐步推进刑事辩护全覆盖。关键词：发展权 刑事辩护全覆盖 ...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
政府数据开放的法制路径
摘要：从经济法视角看，政府数据开放的本质是政府参与市场的行为，因此应事先取得法律授权。科学的法律制度是政府数据开放有效运行的必要保障，政府数据开放涉及到公益性、行政性乃至营利性，应遵循“需求-能力-规范”的法制建构路径，确立综合调整的法律制度。首先从经济性和社会性角度判断市场、社会对数据的需求 其次检视政府开放数据的能力，明确权责分工，突出开放的系统性 最后在规范层面增强政府数据开放规则体系的协调...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
民主抑或独裁：论马克斯·韦伯“领袖民主制”的宪法观
摘要：长期以来，马克斯·韦伯的“领袖民主制”的宪法设计被学界分别从自由主义与民族主义的价值立场进行解读，并由此把韦伯描述成一位民族主义者，或描述成一位自由主义者。这种基于单一实质价值立场的解读既无法洞察韦伯的形式主义的宪法观所具有的正当性的内在限度，亦无法呈现出韦伯思想中更为深刻的理性化与自由的悖论。实际上，韦伯“领袖民主制”的宪法设计的初衷，来源于官僚支配与大众民主这一现代政治的双重背景。这既...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
论非法定目的犯对构成要件解释的限制机能——由虚开增值税专用发票罪展开
摘要：学界对于目的犯的概念、功能以及分类的讨论，是在构成要件理论的基础上逐渐展开的。目的犯最重要的两种分类方法，是从目的是否在罪状中明文规定、目的与实行行为的关系予以切入，前者涉及对非法定目的犯特征与判断标准的考察，后者涉及对构成要件解释的限制机能的具体实现。首先，非法定目的犯的特征在于:罪状中虽未明文规定特定目的，但在对罪状解释时应加入特定目的，从而使该罪的适用范围得以限制在合理范围内。对非法...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
追诉时效终点的学术梳理与时点选择
摘要：追诉时效终点问题是刑法规范的遗留问题，对此存在诸多学说的纷争。“强制时说”虽然已成历史，但仍具有一定的学术意义，可以为如今的争议提供参考价值。“立案时说”作为通说处于被批判的尴尬境地，争议集中在了概念解释、部门法衔接、刑法规范本体解释三个层面。然而，批判却未能针对性地批驳“立案时说”多元化的解释路径。关注批判过程本身，争议无果的原因正在于争议基础认识的缺失。如果审视批判者的认识，其内部亦...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
行政裁量基准的对内效力及其司法适用——以谢某滥用职权案为例
摘要：以规范性文件为载体的行政裁量基准虽不具有“法源”地位，但基于行政系统内部的领导监督关系以及行政法中的平等对待原则、信赖保护原则，对下级行政机关具有事实上的拘束力，属于下级行政机关处理公务时应遵守的“规定”。但违反行政裁量基准处理公务是否构成滥用职权，还需要进一步考察下级行政机关对裁量基准的逸脱是否有正当理由。行政裁量权基于自身的特殊性质，允许并且要求下级行政机关考虑个别情况、逸脱裁量基准...[下载次数： ] |[阅读次数： ]
民商经济法荟萃
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论《合同法》第402条的适用对象——以合意为起点
摘要：学界在探讨《合同法》第402条的适用对象时，论证多出于先验决断，忽略了合意的逻辑前提，信服力有所不足。应回归民法内在体系，以合意为起点展开法律解释。如此可梳理出四种解释案型。但这些案型构成“原则”与“例外”关系，逻辑上不宜纳入同一条文中，须予取舍。此外，亦不宜将“间接代理”纳入该条，对其包含的诸多情形作“一刀切”适用。立法论上，则建议编纂民法典时删去该条。关键词：显名原则 直接代理 合意 行为归[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
大数据时代算法共谋的法律困境与规制建议
摘要：大数据对数字经济领域的市场秩序与竞争格局带来了重要变革。随着算法在市场竞争中越来越多的运用，算法共谋问题日渐凸显。大数据时代下的算法共谋呈现出共谋达成的隐蔽化、算法执行的智能化与定价调整的高频化特点，带来了反垄断规制在协议认定、主体要件与主观要件认定和归责问题上的困境。而依靠传统的规制思维无法有效化解上述困境，因此本文尝试性地提出一些规制建议，认为应当将“协议”概念扩大化解释、明确默示共...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
“指导案例1号”与居间跳单的解释路径——以50份裁判文书为基点
摘要：本文以实证分析为视角，选取指导案例公布后的50份裁判文书进行实证分析，以期总结法院关于跳单及认定标准的裁判路径和理由。大多数法院不区分禁止跳单条款的类型，径以格式条款为理由否定禁止跳单条款的效力。且同案不同判现象居多。禁止跳过中介直接缔约的条款并不属于简单独家委托条款，更不属于特别独家委托条款，其乃居间合同的应有之义，应承认其效力。跳单违约构成应采相当因果关系理论，突破居间报酬全有全无的成...[下载次数： ] |[阅读次数： ]
域外视野
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浅析国际投资条约中的环境例外条款
摘要：基本义务条款与例外抗辩条款往往共存于国际投资条约中，前者为保障跨国投资者的合法权益提供了法定基础，而后者则为特定情形下东道国运用管制权预留了空间。就例外条款而言，根本安全例外、一般例外、具体例外是最主要的三种类别。就条约中的根本安全例外而言，东道国是否享有确定例外范围的自我裁量权，取决于对条约持限缩解释抑或扩张解释。就一般例外条款而言，其存在不同的解释路径，仲裁庭应采取利益平衡的视角进行...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
调解协议跨国执行机制的变革与出路
摘要：国际社会在促进国际商事调解协议跨国执行问题上取得了长足的进步。现今调解协议跨国执行困境在于,原生性跨国执行机制缺失与多元化国际商事争议解决体系的结构性失衡。推广《调解协议执行公约》是构建原生性执行机制的有效方案。各种国际商事争议解决方式在处理阶段的分离以及在承认与执行阶段的融合有利于维持多元化国际商事争议解决体系的动态平衡。在此背景下,中国应尽早完善相关的调解立法工作并加入《调解协议执行公...[下载次数： ] |[阅读次数： ]
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