编辑专栏
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《研究生法学》创刊30周年寄语
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序 做勇于担当的法律人——《研究生法学》创刊30周年特刊致辞
摘要：1986年，一群热爱法学研究、矢志法治建设的年轻学子，在法大研究生院的支持下创办了《研究生法学》学术期刊。30年来，《研究生法学》编辑部培养了一大批优秀法律人，《研究生法学》滋养了一代代法科莘莘学子。他们或志业学术、弘学问道，或力行法治、启迪社会。30年，对于人类社会不过弹指瞬间，对于一本以研究生为主创办的学术期刊则是其诞生、起步[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
前言 学生自办刊物的品格：培育新人、繁荣学术——写在《研究生法学》创刊30周年之际
摘要：自1986年至今，《研究生法学》已经走过了整整30个年头。30年，对一个人来说正好是而立之年，对一本期刊来说，也意味着其逐渐步入成熟与丰收的阶段。作为一本学生自办刊物，在创刊30周年这样一个有重要纪念意义的节点，我想有必要对《研究生法学》办刊的经验与教训进行总结[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
从抵抗到应用：国际法叩门中国
摘要：改革开放30多年来，国际法作为处理国际关系的准则，在我国对外交往过程中发挥着越来越重要的作用，并越来越多地受到了人们的关注。但是，当我们审视国际法的时候，却发现近代意义上的国际法体系并不是诞生于中国，而是肇始于西欧。虽然我国与国际法初次“邂逅”可能稍早一些，但是，较为系统地了解近代国际法。关键词：国际法 朝贡制[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
战后法国法哲学的发展路向——兼论社会中的法哲学
摘要：本文聚焦法国法哲学在第二次世界大战之后的发展史，兼及法哲学与社会变迁之间的互动关系。在简要回顾从19世纪末到20世纪初的法国法哲学发端期并将其概括为'奠基的年代'后，本文把第二次世界大战结束至今的法国法哲学分成了三个发展阶段并逐一评述。1944年到1968年可以称为法哲学“重建的年代”，法学家们为了重整社会秩序并在法律进一步社会化的情势前坚持自由主义的解释方法，重拾了二战前的一些经典理论；冷战结束前则...[下载次数： ] |[阅读次数： ]
民法典与党内法规专题研究
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论民法典中的容忍义务
摘要：何为容忍义务？在冯·图尔的基础上通过对相邻关系的类型化，从邻地使用关系这一角度阐述容忍义务，然后主要围绕容忍义务的“合理限度”展开分析。容忍义务的“合理限度”分为理由合理、程度合理、救济合理，三者密切相连，其中理由合理是把握容忍义务的“合理限度”的起点，程度合理是确定容忍义务的“合理限度”的核心，在理由合理、程度合理的基础上辅以救济之合理，赋予不动产权利受到限制的一方适当的补偿请求权，均衡...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
民法典总则权利客体制度之研究
摘要：权利客体制度是我国民法典制定过程中无法回避的问题之一，其不仅关乎法律关系逻辑的完整性，更涉及总则一般条款对各分则的统摄作用，同时也是确保民法典体系性和科学性的关键一环。本文在反思我国《民法通则》立法现状的基础上，结合德、日大陆法系对该问题的处理模式，指出权利客体制度尚可加以完善的地方，通过对权利客体层次性理论的运用，参照《俄罗斯联邦民法典》的条文，并结合大数据时代的背景，综合分析各学者建...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
论党内法规与国家法律的衔接
摘要：党内法规问题是当代中国法治问题的有机组成部分。对党内法规与国家法律衔接问题的研究，既是理论之亟，也是实践之需。学术界对该问题的现有研究尚缺乏对问题理论基础的探索，也缺乏对问题的体系性回应；党内法规与国家法律衔接的制度基础是政治层面的党与国家同构体系，只有在这一体系基础上，二者的衔接才可能实现；进一步阐释党内法规与国家法律衔接的实施机制，并构建相关方案。关键词：党内法规 国家法律 党与国家同...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
论党内法规与国家法律的协调和衔接
摘要：党内法规是党内治理的制度载体，国家法律是治国理政的规范依据，二者既有区别又有联系。在建设法治中国的大背景下，党内法规与国家法律的协调和衔接，既具有必要性又具有可行性，是完善双轨制国家治理模式的关键环节。党内法规与国家法律的协调存在立法、执法两个层面的不足，应以体系'正和'共生、规范无矛盾冲突、价值追求同向为基准在这两个层面进行路径探索。同时，党内法规与国家法律的衔接存在党内法规对国家法律的...[下载次数： ] |[阅读次数： ]
刑事法治
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报应、功利与刑罚的正当性——刑罚正当化根据之并合理论的提倡
摘要：经过流变的报应理论，具有限定刑罚的积极意义，但是容易造成刑罚的浪费；功利理论具有预防犯罪、轻缓刑罚的积极作用，但是也容易造成为了预防犯罪而罚及无辜的现象。两者都只能在一定程度上说明刑罚正当化的根据。以并合理论作为刑罚正当化的根据，具有逻辑的妥当、现实的印证、学理的支撑等优势。在并合主义内部，应当选择以报应划定刑罚上限，然后充分考虑预防目的的并合类型。同时，并合理论也应具体落实于刑罚的制定...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
论不能犯可罚与否问题的历史终结
摘要：不能犯指的是，行为人在一定的认识错误下或一定的客观现实下实施了根本不可能完成犯罪的情形。古今中外针对不能犯可罚与否之问题的解决方案不外乎客观主义与主观主义之两大立场，其间存在或多或少的问题。以主客观相统一视域下的法益侵害原则审视不能犯问题，应当果断废弃不能犯的可罚性之建构，在诸如中国处罚预备犯的场域内，若不能犯行为构成犯罪预备，则以相应罪名的预备犯论处。事实与价值的二元方法论启示，社会权...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
类型化思维与刑法解释的边界
摘要：扩张解释与类推适用的区分问题一直以来都是司法实践和理论研究的热点和难点问题之一，过去种种学说并没有指出问题的关键，在德国语言哲学基础上所建构的德国诠释学为我们提供一个全新的解释路径，即类型化思维。不同于以往的封闭的概念化思维，解释者在刑法规范语言基础上，通过事实层面和价值层面的考量，构建一个介于事实与规范、当为与存在之间的具有包容性的类型，帮助我们发现法律规范背后的真实法律。借助类型确立...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
论未必故意与有认识过失之界限——以盖然性说为视角修正容认说
摘要：对于未必故意与有认识过失之界限问题历来存在着重大争议，归纳起来大体有两类观点：其一，去掉意志因素之界定；其二，带有意志因素之界定。行为人为实现其所“欲”，而引发了一个事态的因果流程，虽然行为人并不想实现这个流程中的附随情状，但毫无疑问这个附随情状的发生完全是由于行为人有意启动这个因果流程导致的，在这个意义上来说行为人确实是故意的。但是因果流程启动之故意和危害结果之故意毕竟还是有所不同的，...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
教唆、帮助自杀行为之性质探讨——从“法外空间”到软性父权主义的修正
摘要：近年来，司法实务中不时发生不具有间接正犯性质的教唆、帮助自杀的案件。尽管司法实践中将其认定为故意杀人罪，但关于此行为应否予以刑法规范之否定评价及其相应理论依据问题，在学界中还存在争议和探讨空间。自杀行为的合法或违法之定性在诸多方面难以合理证成，“法外空间”于逻辑自洽上具有强大优势。同时，单纯的教唆、帮助自杀行为因其具有法益间接侵害性而具备刑法规制的应然性和可能性，域外软性父权主义的理论经...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
影响力交易犯罪：法益的厘清与重构
摘要：作为一种新类型的犯罪，学界对于影响力交易犯罪的法益界定依然是众说纷纭。目前通说的观点主要是将影响力交易犯罪的法益置于贿赂犯罪的法益之下进行解读，但事实上影响力交易犯罪并不属于贿赂犯罪的一种，因而采用职务行为廉洁性、不可收买性、公正性的学说来界定影响力交易犯罪的法益在说理上均存在诸多疑问。而将“职权影响力”作为影响力交易犯罪的一种独立法益，不仅可以回应其他学说的疑问，还有突出影响力交易犯罪...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
“终身监禁”的合理性探析——以《刑法》第383条第4款为样本
摘要：终身监禁是不人道的刑罚措施，《刑法修正案(九)》对其进行规定是不合理的。预防犯罪的目的不需要也不应当由终身监禁来承担。终身监禁不具备刑罚正当化的根据，其只会增加刑罚的残酷性，不符合责任主义原则，也不符合慎用死刑的刑法理念。终身监禁的残酷性不低于死刑，由终身监禁来替代死刑，不仅违背了人权保障，而且不利于当代我国刑法改革的趋势，应当予以废止。关键词：终身监禁 刑罚的正当化根据 重刑主义 替代[下载次数： ] |[阅读次数： ]
学术争鸣
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《周易·噬嗑》卦刑罚思想论析
摘要：《周易·噬嗑》卦以刑罚为论说主题，体现并引导着西周时期的刑罚思想。该卦卦辞、象辞和爻辞分别集中表达了西周统治者关于刑罚必要性、正当性和慎刑思想的理念。《噬嗑》卦蕴涵的刑罚思想与西周的社会状况和统治思想紧密相联并符合当时的社会现实。探究本卦的刑罚思想，对于思索现代法治建设中的刑事司法公正、司法官员的道德素质和法律的正当性等问题具有启示意义。关键词：西周 《噬嗑》 刑[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
“直诉”概念的生成及其释义考辨——以唐代为中心的考察
摘要：“直诉”一词从语源学上可追溯至诸多中国古籍，但作为法史学意义上的概念，则是近代以来学者的发挥。“直诉”被用来指称古代中国的“邀车驾”“登闻鼓”等特定的诉讼程序。一般认为，“直诉”是合法的“越诉”，指越过法定程序直接申诉于君主或者其他中央机构之行为。但是，考察唐代律令资料可见，“直诉”不过是古代上控制度之一环，其特别之处在于：即便越级直诉于君主，若所诉属实则无罪。而所谓“登闻鼓”等“直诉”...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
司法责任制基本问题探析
摘要：司法责任制的改革试点工作已逐步展开，然其理论研究尚显不足。司法责任制的正当性与本质是司法责任制的本体性问题：就“正当性”而言，司法责任制是遵循司法规律，顺应司法改革历程，解决错案问题的必然选择；其本质可概括为司法权的规范化运行与司法权的有效制约。司法责任制的核心要旨是“审理者裁判”与“裁判者负责”。“审理者裁判”的理论内涵包括司法独立与司法亲历性，其意在纠正司法行政化弊端。“裁判者负责”...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
行政诉讼“三角结构”的内部形变及其成因分析——以行政审判体制改革为研究背景
摘要：行政诉讼中，法院、原告行政行为相对人及被告行政主体构成了传统意义上的诉讼三角结构，其内部稳定程度受到三者间相互关系的影响。行政审判体制改革的推行虽然促进了行政权与司法权的良性互动，但诉讼三角结构却也在改革措施的作用下不断发生着内部形变，三内角间相对位置的变化引发了一系列实践问题，掣肘着三种权力(权利)的协同发展，客观上阻碍了审判体制改革成效的全面实现。本文从改革推行后的现实问题入手，探讨行...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
我国网络审判在司法实践中的争议与出路——以微信庭审为视角
摘要：“互联网+”已成为当今社会热点，郑州中院试图借此东风用网络技术为法院审判工作加速，进行了微信庭审的大胆实践，立即引发一片热议。本文尝试从效率与公正之辩，方式灵活性与司法剧场化的关系出发，分析微信庭审兼容于当前诉讼制度的程度与实际操作的可行性，探讨当下对微信庭审的争议。并且参考域外探寻司法的网络化生存形态的经验，从调解领域入手，允许当事人按需选择程序，尝试微信调解的破冰之路。关键词：微信庭审...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
《票据法》第10条的法解释学分析与司法解释、司法实践的突破
摘要：对《票据法》第10条采取文义解释与体系解释之方法，可见该条所要求的基础交易关系乃“有独立的内容和标的，以票据为支付手段、以商品买卖为典型的有偿合同”，其目的在于确保票据纯粹的支付结算工具之职能。但司法解释大大限缩了第10条的适用范围。长久以来的司法实践也为票据无因性之基本原则张目，实际上突破了第10条所能解释出的含义。关键词：《票据法》第10条 无因性 法律解释 司法实[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
“对赌协议”的法律效力问题研究：实证考察与法理分析
摘要：文章以实证分析为视角，归纳和总结法院关于对赌协议法律效力认定的裁判思路。并从民商法理论角度剖析判决涉及的法律原理，探讨法院作出的裁判及理由的正当性。股东层面对赌协议法律效力认定的核心争议在于是否违反公平原则，法院立足于投融资双方均具有较强的缔约能力以及各自的风险和收益具有合理性，进而认定股东层面对赌协议有效，这一裁判思路和理由值得肯定。而公司层面对赌协议法律效力认定的关键点为是否违反公司...[下载次数： ] |[阅读次数： ]
蓟门笔谈
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1937，一场风花雪月的死磕
摘要：1936年11月，上海高等法院检察官对沈钧儒等14人，提起公诉，指控他们“以危害民国为目的而组织团体，并宣传与三民主义不相容的主义”。全国上下大哗，知名律师蜂起。25名律师，组成史上最豪华的律师团，死磕检察官和法官，史称“七君子案”。长夏无事，摘抄旧史，自娱自乐[下载次数： ] |[阅读次数： ]
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