学术争鸣
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司法裁判的三种看法——一个法律解释的视角
摘要：一般而言,法官须严格依照法律规定作出裁判。然而,当出现所谓的疑难案件时,法官是否依然受到法律的严格约束,还是只能交由法官自由裁量,法律解释在面对这类疑难案件时的发挥作用的空间有多大就成为一个问题。法实证主义坚持自由裁量这一基本立场,认为法官在疑难案件中拥有充分的自由裁量权。这一说法遭到德沃金的猛烈批判,德沃金基于建构性解释的立场主张“唯一正确答案”。然而这些对疑难案件下司法裁判的不同看法能否在其...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
《唐律疏议》中教唆犯思想之辨析
摘要：《唐律疏议》承前朝法制思想之精髓,成古代法制集大成者。共同犯罪是刑法理论中“最黑暗混乱的绝望之章,教唆犯又是“绝望之章中的绝望之节”。后世学者对《唐律疏议》中的共同犯罪不乏研究,但对于教唆犯的思想却往往语焉不详,此乃憾事。《唐律疏议》基于儒家思想和历代立法经验,对教唆犯的用语、处罚原则等做出了详尽的规定。唐朝关于教唆犯的立法例中还表现出了丰富的现代刑法理论思想,其中涉及到间接正犯、未遂教唆、教...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
行政立法的理论与实践研究——基于依授权立法和依职权立法
摘要：我国行政立法有依职权和依授权行政立法之分。依《中华人民共和国立法法》规定,我国依授权行政立法只有3次,其余都是依职权行政立法。然而基于人民主权思想和权力制约思想,立法权一般由民意机关掌控,行政立法创制公民权利义务的前提是获得授权。考究国外对行政立法的价值理念和制度设计大致可分为法国模式、大陆模式和英美模式。反观我国行政立法制度,其具有非常复杂的现实局面,但对行政立法制度的完善也并非发展依授权行政...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
论不动产登记中的公权越位与私权保护——以上海市的地方性规定为研究重点
摘要：现行的不动产登记规则中充斥着大量的公法义务,公权力在不动产登记中扮演着主导性的角色,而私权利则处于不断受到限缩的境地。私权利在不动产登记中的失语,与不动产登记的性质和功能是非常不匹配的,公权力呈现出明显的喧宾夺主的特征。在缺乏明确法律依据的情况下,政府不能恣意地行使公权力,不能人为地扭曲不动产登记的性质与功能。无论公权力多么强大,完全不顾及私权利保障的制度设计,终将因缺乏持续生存的活力而难以维系...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
我国第三人撤销之诉法理探究——以第三人与原判决效力之关系为中心
摘要：民事纠纷的日趋多元化与民事法律关系的日趋复杂化致使对民事诉讼解决纠纷需求的扩大,从而促使民事诉讼解决纠纷的深度与广度也不断扩张。立足于判决效力主观范围的扩张效果,我国第三人撤销之诉的主要目的在于通过排除原判决对于利害第三人的效力,以消除原错误判决对于未受诉讼程序保障的第三人的不利损害。我国第三人撤销之诉作为一个独立的新诉以区别于再审,旨在调和民事诉讼一次性解决纠纷功能与第三人合法民事权益保障...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
论完善我国少年司法政策之路径与方法
摘要：我国少年司法政策之完善应遵循独立化路径,并运用政治系统和政策科学的方法。独立化路径是展开系统与科学方法的基本前提,而成熟学科中系统性、科学化的方法则是对学科独立发展的回应。少年司法政策的独立化路径应是以少年司法之独立立法为基础,少年政策系统化应围绕着刑事政策系统中的参与主体、客体目标、层次机构及外部环境而展开建构,而少年司法政策的科学化则要实现刑事政策制定、执行及评估过程中的科学化。关键词：...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
刑事诉讼中被告人的证明责任
摘要：“证明责任乃诉讼的脊梁”。明确证明责任的分配,对推动诉讼顺利进行,保证公正、高效地完成诉讼任务意义重大。基于无罪推定原则的要求,各国普遍规定了刑事诉讼中由控方承担证明责任这一基本原则。但遵循“有原则必有例外”的规则,被告人在诉讼中也要承担一定的证明责任。世界各国立法中不乏关于被告人承担证明责任的实例,但目前在我国还缺乏比较系统、完善的立法,理论界和实务界对它的认识也不够统一。因此,建立合理的刑事...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
行政证据向刑事证据的转化——对刑事诉讼法五十二条第二款的法经济学思考
摘要：随着2012年3月刑事诉讼法修正案的通过和2012年11月《最高人民检察院刑事诉讼规则》的出台,刑事诉讼法确立了一套全新的“行政机关取证”制度。目前,学界对此制度褒贬不一,而且,其大多运用的仍是规范分析、价值分析等传统研究方法,运用经济学的理性决策、实证主义等方法从事研究较为少见。透过经济学的研究方法,科学论证该套制度的合理性,得出支持该新制度的结论,可以实现刑事诉讼法学方法论的革新与研究热点问题的统一。关...[下载次数： ] |[阅读次数： ]
法治时评
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考生受教育权的法律保障研究——以我国高校招生录取阶段为例
摘要：依据高等教育资源的性质以及相关高等教育法律、法规的规定,能否步入高校继续深造对于考生而言是一项非常重要的受教育的权利,同时如何操作择优录取的遴选机制对高校而言也是一种十分必需的自主权力。然而,实践中两者却是频繁较量且往往导致了许多正当权益的牺牲。若要实现双赢与互惠,则需要在考生受教育权的底线和高校自主权的边界的相交地带搭建适当的平衡机制。透过对考生受教育权法律保障的现状的剖析可知,要充分实现考...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
典当纠纷案件中的裁判困境及其解决路径——以近三年86件典当纠纷案件为研究样本
摘要：近几年司法实践中,涉及典当纠纷案件愈发频繁。通过对近三年典当纠纷案件的审理进行调研,在实证分析的基础上,发现司法裁判中存在着一些法律困境,如案由确定不一、合同效力认定不一、典当本息计算不一等。究其原因,一是法律规范供给不足,二是典当的基本法律未予廓清。在正确审视典当法律关系的基础上,对典当纠纷诸问题一一有若干对策因应。关键词：典当纠纷 裁判困境 抵押 综合费 典当法律关[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
我国指定居所监视居住制度的现状与完善
摘要：2012年新修改的《中华人民共和国刑事诉讼法》对监视居住制度规定的更为详细,并明确了关于指定居所监视居住的适用情况。第73条是指定居所监视居住制度的核心内容,该条内容非常丰富,涉及到了指定居所监视居住制度适用对象、决定机关、执行场所、通知义务、权利保障等。这是刑事强制措施内部体系更加完善、合乎逻辑的体现,同时是尊重和保障人权的具体适用。但是实践中仍然面临一些困境,需要我们不断完善。关键词：指定居所监...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
领土取得规则之间的竞争及其对南海争端的启示
摘要：当条约规则和习惯法规则之间发生冲突时,并不能简单地适用“特别法优先于一般法”的法理,从领土主权争端的审判实践出发,可以归纳出规则竞争的协调方式。这种规则竞争的协调方式也适用于条约规则和习惯法规则之间的竞争。将这种规则竞争的协调方式运用于中国领土争端的最新实践即南海争端,可以得出条约规则优先不足以证明中国对南海U形线的历史性权利主张的效力丧失的结论。关键词：条约 习惯法 规则竞争 南海U形[下载次数： ] |[阅读次数： ]
域外视野
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不动产登记中的“镜像原则”：在理想与现实之间——从托伦斯登记制度看我国不动产登记效力模式改革
摘要：作为普通法领域的不动产登记制度，托伦斯制度秉持以登记作为产权判断标准的核心原则。追求登记簿对产权反映的绝对真实。“镜像原则”是该制度梦寐以求达到的理想状态，但其追求理想的道路并不一帆风顺，究其原因，该制度既与作为私法基本原则之一的意思自治原则相违背，自身也有无法调和的冲突矛盾。我国不动产登记的效力模式与托伦斯登记制度类似。当下不动产登记制度的“统一化”改革在增强公示性的基础上，也仍然存在...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
国际法上保护性管辖权比较研究——兼论我国保护性管辖权法律规则的完善
摘要：保护性管辖权是国家主权的延伸,虽然保护性管辖权是国际公法领域中管辖权的一种类型,但是各国往往在本国的刑事及刑事诉讼立法中加以规定。同样,《中华人民共和国刑法》第8条也明文规定了保护性管辖权,一定程度上对于外国人在外国侵犯我国国家及公民法益的犯罪起到了威慑作用。但是,在追求立法灵活性的同时,我们也应当防止过分避开罪行法定原则。因此,在依据保护性管辖权主张管辖时,还应当在一定范围内明确保护性管辖权的适...[下载次数： ] |[阅读次数： ]
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