学术争鸣
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“机器不能被骗”对我国刑法意义的反思
摘要：“机器不能被骗”在我国刑法中并不具有原则性意义。不管是在事实层面还是在规范层面，该命题均存在可突破之处。否定“机器不能被骗”有助于厘清我国刑法中信用卡诈骗罪与诈骗罪之间的关系。我国刑法第287条对确定两罪关系至关重要，仍应予以适当修改。法国、加拿大两国对信用卡犯罪的治理，对我国同样具有启示意义，应予重视。关键词： 使用计算机诈骗罪 信用卡诈骗罪与诈骗罪 刑法第287[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
四要件犯罪构成理论的体系层次性与平面式批评之回应——兼与刘艳红教授商榷
摘要：刘艳红教授的《犯罪构成体系平面化之批判》一文再次点燃了犯罪构成体系之争，但这种批判首先在宏观上恐难成立，针对主客观相统一的犯罪构成的具体运用之批评未必准确。与阶层式犯罪论体系相比，四要件犯罪构成理论长期被界定为“平面式”，但这存在语义的人为预设性、体系层次分离化误解和犯罪认定程式的实质偏离等疑问，其成为犯罪构成理论重构的导火索之一之局面有待消解。四要件犯罪构成理论的首要、显著层次表现为构...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
表决权拘束协议法律制度研究——法理基础、制度分析与制度构建
摘要：在经济全球化背景之下，无论是中国企业走出去，还是外国企业走进来，企业国际化过程中不可避免地需要通过控制其它公司来提高竞争力。股权或者资产的并购固然是一种方案，但在资金有限的情况下，通过协议控制公司无疑是更优化选择。在国外公司法理论和实践中，表决权拘束协议制度是一个有效的解决方案。但是，我国现行法律尚未构建起一整套制度体系，使得在我国实施该方案存在诸多问题。在深入分析表决权拘束协议法理基础...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
论民法典体系下中国继承法基本原则的设立
摘要：民法典体系下中国继承法基本原则的设立，是《继承法》修改工作中极为重要的问题。其中，是否应设立基本原则的问题可理解为两个部分：一是独立于民法基本原则的继承法基本原则是否存在；二是是否应以提纲挈领的形式明文规定继承法的基本原则。事实上，《继承法》的基本原则是一个客观存在，具有明文规定的价值与必要。通过逐项剖析学者们对继承法基本原则共识与分歧，应当认为，将保护私有财产继承权原则，继承权平等原则...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
论安全保障义务中补充责任人的追偿权
摘要：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》首次对安全保障义务人的补充责任及其追偿权做出了规定，《侵权责任法》在肯定该解释中安全保障义务人补充责任时却取消了追偿权的规定。追偿权作为与补充责任相适应的制度，具有存在的价值和必要性，值得肯定。补充责任人的追偿权来自于受害人对第三人损害赔偿之债的转移，《侵权责任法》中规定的相应的补充责任，并没有否定安全保障义务人的追偿权，只是...[下载次数： ] |[阅读次数： ]
法治时评
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论企业部分改制中债权人保护的四个思路——兼议法释[2003]1号第6条、第7条
摘要：债权人保护是企业部分改制过程中必须解决的社会问题和法律问题。在法律层面上，法释[2003]1号第6条、第7条提供的解决方式缺乏充分的理论基础。“债随物走”原则错误的根源在于对“一般担保”的误解。部分改制下的债务承担，导致了债权人之间的不平等，其背后的机理既不是“优惠性清偿”，也不是“法人结构重大变动”，而在于企业丧失清偿能力的情况下，改制企业并未从资产负债一并转移的交易中获得充分对价，可能能够适用...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
《刑法》第306条的困境与突围
摘要：李庄案、广西北海四律师案等司法实务中出现的“刑辩律师的失足”，引发了广泛的讨论。讨论的焦点集中于我国《刑法》第306条辩护人、诉讼代理人毁灭、伪造证据、妨害作证罪。该罪在主体设置上不具有合理性，且条文规定的模糊性为一些司法人员对律师的无端挑剔提供了可乘之机。我国需要明确律师豁免制度，唯有如此我国的刑辩律师才有可能与控方平等对抗，推动我国诉讼法治的进步。在刑法未修改之前，对该条的适用应严格遵循...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
复行为犯基本问题初探
摘要：复行为犯是指由法律规定的，由两个或两个以上非独立成罪的要素行为相结合而组成的规范的实行行为所构成的犯罪，它具有复数性、规范性、实行性、有机性、异质性等特征。复行为犯有牵连式复行为犯、递进式复行为犯，作为型复行为犯、混合型复行为犯，可隔离的复行为犯、不可隔离的复行为犯，纯正的复行为犯、不纯正的复行为犯等几种类型。认定复行为犯的着手，应当坚持“前一行为说”的标准。对于复行为犯的共同正犯，应明...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
量刑程序中的证据问题研究
摘要：定罪与量刑是刑事审判的两个重要环节，定罪是量刑的前提，量刑则是定罪的最终归宿。长期以来,量刑程序附属于定罪程序，没有得到应有的重视。随着量刑规范化改革的深入,量刑程序不仅获得了“独立身份”，而且人们也逐渐意识到量刑程序与定罪程序的诸多不同。在量刑程序中，严格证明转为自由证明，证明对象由定罪事实转换为量刑事实，以定罪准确为目标的证据规则也逐渐转为以量刑公正为目的的证据规则，量刑程序的特殊性要...[下载次数： ] |[阅读次数： ]
域外视野
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管理费规制标准的演进:以共同基金为例——基于新近美国最高法院判例的研究
摘要：共同基金产业在美国迅速发展的同时，也遭遇了管理人通过收取超额管理费损害投资者利益的问题。1970年美国试图通过修改《1940年投资公司法》来解决这一问题，但是适用标准的不明确反而引起了不同法院的相异判决。几十年来管理费规制标准通过一个个的司法判例而不断发展完善。2010年联邦最高法院的一份判决再次修正管理费规制的判断标准，管理费协议的签订过程被认为是出现管理费问题的结症所在。只有在协议过程中基金董事...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
违法性在侵权法中的多重意涵及功能——以《德国民法典》823条的分析为依据
摘要：违法性是否为成立侵权责任的构成要件是一个极具争议且混乱的问题。让人困惑的原因是德国侵权法在多重意涵上使用了“违法性”：823条1款中的“不法”，过失客观化中的“违法视为过失”，823条2款中的“违法”。该违法性具有划定侵权法保护范围，便捷地保护绝对权，谨慎地保护一般法益等功能。我国《侵权责任法》虽然在法典中不承认“违法性”，但是在实践中广泛应用着“违法性”。关键词：违法性 多重意涵 功[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
论WTO“国民待遇原则”对我国CDM运作的新挑战与应对
摘要：清洁发展机制（CDM）是国际社会为应对全球变暖采取的重要措施。作为《京都议定书》的缔约国之一，我国CDM之实践在过去六年中取得了显著的成就。随着国际贸易的深入进行，WTO规则与我国CDM运作模式之间逐渐开始产生交叉，并且在部分环节出现了冲突的可能性。我国现行CDM模式中限制外国企业以内国项目合作方的身份参与CDM项目的做法，可能存在违反WTO“国民待遇原则”的风险。同时，为避免该风险，我国政府应避免在立法层面...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
指挥官责任
摘要：《国际刑事法院罗马规约》第28条规定了指挥官责任和其他上级的责任。在国际实践中指挥官责任是追究指挥官刑事责任的重要概念。指挥官责任既包括军事系统指挥官责任，又包括非军事系统上级人员责任。根据《罗马规约》第28条的规定，上级责任是参与和同谋之外的另一种刑事责任。承担指挥官责任须有上下级关系的存在，且须符合心理要素的要求，同时上级没有采取必要和合理措施阻止犯罪行为发生或者惩治犯罪实施者。关键词：...[下载次数： ] |[阅读次数： ]
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