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摘要:职能分权思想是近代以来西方宪政发展与思想家们不断完善的优秀产物,孕育了国家权力构造原理的精髓。早期的非职能分权思想,虽然盛行于其所处的时代,却因其天然局限性而为历史所抛弃。近代资本主义兴起以后,以洛克、孟德斯鸠为代表的启蒙先驱,以英国几个世纪的宪政运动为蓝本,确立了影响近代世界宪政发展方向的职能分权思想。职能分权思想之内核,在于控制国家权力这种必要的恶以保护公民自然权利与个体自由,使国家权力完全...
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摘要:日本近代两次大规模的对西洋法的概括继受,将其推向了发达国家的行列,同时也种下了近代法律制度与日本社会文化和秩序原理之间矛盾的种子。日本的法社会学在这一背景下兴起,也因此肩负起这一独特的使命。针对这一特殊使命,二战后,法社会学界提出了以西方社会为目标的"近代化论"。在近代化的课题下,最具代表性的理论是川岛武宜的法意识论。然而在现代日本,"近代化论"渐渐丧失了其说服力,川岛的法意识论也遭到质疑。六本佳平...
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摘要:独立担保作为一种创新的担保方式,兼具传统的担保功能和独立抽象的特征,在债权保障方面具有独特优势。当独立担保在我国国内民商事交易中开始出现时,面临着与我国既有法律相衔接等诸多问题。本文的研究思路为,首先对独立担保的基础理论进行分析,以明晰本文的研究对象和范畴。其次,对我国理论界关于国内独立担保的争议进行探讨,并在此基础上对我国独立担保制度的司法现状进行了研究,以求证独立担保制度的合理性和现实性。在...
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摘要:关于民事合同概念的内涵,大陆法系的"合意说"与英美法系的"允诺说"这两种不同的理解均有缺陷,我国历来坚持将"协议"作为定义项,存在合理性,但我国《合同法》关于民事合同定义中存在逻辑不足,应恢复《民法通则》中"民事关系"的用法,将"平等主体"删去。民事合同概念的外延应限定为"广义上的合同"。对民事合同概念如何定义,关系到未来我国民法典的体系构造,同时民法典的体系化与稳定性要求民事合同概念保持体系开放的功能。关...
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摘要:法律渊源概念其实是描述司法过程的动态概念。司法视角下的刑法渊源理论有助于扩大司法者找法的视野,帮助司法者正确找法,这是刑法适用的起点。承认包括习惯法在内的非刑事制定法为刑法的渊源,不仅能够解决现有刑法渊源理论自相矛盾的尴尬境遇,而且也更加符合刑事司法的实际运作,具有很大的包容性与可操作性;同时,它也提出了一个如何在张扬法官的自由裁量权的同时又对其进行有效控制的问题。关键词 法的渊源 法的形式 刑法...
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摘要:嫖宿幼女罪自从被刑法典单独规定为一项罪名起,就一直受到理论界对其存废的争论,实践中的很多案件也因为嫖宿幼女罪的存在而备受争议。本文汇总了目前对嫖宿幼女罪存废之争的多种观点及修改建议,分析中国古代和国外对于类似行为的规定,总结出该问题存在的几个关键点并在此基础上提出了完善的建议,其中包括与有些学者一致的解释性解决办法,如依据法条竞合理论实现罪刑均衡;也包括最终通过修改法律进行完善的几点建议:取消"嫖...
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