民法典编纂
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从私法体系化到民法总则的制度设计
摘要：作为世界上最"难产"的民法典，并非意味着我国制定民法典的条件尚不具备，而是在经历反复的理论探讨和实践检验后，我国的民法典势必要站在法律科学最高点制定一部体系化的法典，以理顺市民社会秩序。在这一宏伟任务下，民法典总则有必要承担私法体系化的重任，而现有立法及其理论基础也为私法体系化做了充分的准备。民法典如果要实现体系化的目标，在民法典总则中有几个问题必须予以明确规定：一是用民法典总则的基本原则...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
民法典法人分类模式之选择
摘要：传统民法将社团法人与财团法人二分作为法人分类的基础模式，然而随着社团法人与财团法人区分标准的趋同及新类型团体的出现，这种分类模式遭到了极大的批判，而中国现行的企业法人与非企业法人二分的模式则是计划经济的产物，欠缺科学性，理应摒弃。营利法人与非营利法人二分模式则从根本上解决了前述两种模式的问题，其分类标准更清晰，更能全面涵盖现有法人类型，在此基础上的再分类更为合理，法律规则也更具运行实效，...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
形体论：法典编纂不可回避的问题——《法典论》读后
摘要：穗积陈重所著《法典论》一书将法典编纂论本质定位为形体论，以翔实史料为基础，致力于法典形体论的构建路径探究，为法典建构提供了有益视角。法典形体论主要指涉法典外在形体及其构建路径，形体论的研究在传达法典实质精神，维持法典形式理性方面具有重要作用。法典形体的建构是一项系统工程，应当遵从实质精神的指导，发挥法律者的主导作用，并明确法典形体构建的路径认知。法典形体在宏观上应以权利为导向，中观上以合...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
《德国民法典》侵权编立法“实物中心化”研究——以SNS网络著作权侵权为出发点谈我国民法典编纂中的著作权特殊保护
摘要：作为中国民法典编纂之重要参考的《德国民法典》(BGB)，在其侵权编立法中长期盲目坚持老旧、过时的"实物中心化"立场，难以对著作权形成全面有效的保护，甚至对其后德国著作权单行法的制定产生了消极的影响。中国民法典在编纂的过程中，理应避免《德国民法典》就"实物中心化"对中国立法可能产生的不良影响，将知识产权作为关注的重点，并根据其性质加以特殊保护，或以"标注原则"、"法定赔偿精确化"、"诉讼成本开支保留"核心...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
从人格尊严到人格要素——对人格权利构建的思考
摘要：人格权中体现了三个要素即人、人格和人格权，三者相互联系也具有区别。阐述人格权的内涵应当先从人的本质进行探讨，再从人格的历史流变展开发掘，最终回到人格权本身的制度构建上。对于整个法律制度而言，关于人的定义尤为重要。在逻辑与价值的二分法上，探讨人格人和生物人具有重要意义。人与人格的关系经历了三个过程，从相互分离到相互融合再到相互分离，使人格在历史上形成了"身份人格"、"抽象人格"和"具体人格要素"...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
论我国生计酌减制度的构建
摘要：损害赔偿法坚守不考虑赔偿义务人的经济状况、过错等因素的完全赔偿原则，在特殊个案中容易引起不公正的结果，不利于赔偿义务人的生存保障。我国民事法律重视经由程序法规范来实现此目的，而实体法上未具明文，两者难以接洽，未能形成充分的保障体系。在比较法上，滥觞于瑞士的酌减条款，通过赋予法院酌减权，经确定判决使义务人的部分赔偿责任归于消灭，从而具备保障生计的功能，经过欧洲以及其他地区法律的继受与发展，...[下载次数： ] |[阅读次数： ]
学术争鸣
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论设区的市立法权范围——兼评《立法法》修正案第31条
摘要：刚刚修改通过的《立法法》修正案关于授予设区的市立法权的规定极具争议。针对这诸多争议，文章首先从目的解释和历史解释两个方面论证该规定的合宪性，进而结合我国相关法律的规定以及社会实践的情况确定设区的市立法权限的明确范围。这种立法权限范围是不合理的，因为实践中必将产生远超出立法事项外地方性法规的修改、已经纳入立法规划的法案搁置以及超范围的同级别政府规章的监督问题难以解决。消解这些问题的最佳途径...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
新时期大学生征兵制度的问题分析
摘要：新军事变革，是21世纪世界各国都在面临的一个重要课题。这场军事领域的影响深远、声势浩荡的革命性事件，也促进了中国军队的新军事革命的步伐。如何做好军队人员编制与构成，是中国特色新军事变革的重要一环。近年来，国家出台一系列鼓励大学生参军的政策，旨在提高兵员素质，提升部队知识水平，加快促进战斗力生成模式的转变，以适应高技术条件下信息化战争的需要。笔者将从公共政策制定与执行过程中价值冲突的视角来分...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
论信托受益人与其债权人的利益平衡——基于比较法的视野
摘要：信托文件中的挥霍条款旨在防止债权人对受益人的信托利益进行追索，有利于保护受益人利益。美国《统一信托法》在承认挥霍条款效力的同时，基于公平或公共政策的考量，规定例外情形兼顾例外债权人的利益。中国《信托法》对挥霍条款的立场较为模糊，并且忽略了对债权人利益的保护，而挥霍条款辅以例外债权人的规定则是正确处理受益人与债权人关系的合理方式。关键词：挥霍条款 例外债权人 信托受益人 统一信托[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
我国保荐制度的问题及注册制下的改革
摘要：保荐制度自2004年在我国正式实施以来，对提高我国证券市场的新股发行效率、培育股票发行专业人才、降低投资者的投资风险起到了较重要的作用，但其在我国实践中尚存诸多问题，究其根源主要在于核准制背景与保荐制度的不相容。因此，注册制的改革为我国保荐制度的健康发展提供了有利契机，完善保荐准入机制，厘清相关主体责任，针对具体问题对症下药，方可从根本上解决当前我国保荐制度存在的问题。关键词：保荐代表人 保荐...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
美国“故意无视”标准在我国专利侵权主观过错中的定位
摘要：2011年美国联邦最高法院在Glob.-Tech Appliances，Inc.v.SEB S.A.〔1〕一案中确立了"故意无视"(willful blindness)原则，认为在专利间接侵权中，即使引诱人没有实际知道直接侵权行为，但是已经认识到直接侵权行为的高度可能性，而且通过自己的积极行为避免自己实际知道，那么仍然要承担引诱侵权责任。在传统引诱侵权中，一般要求引诱人故意(直接故意或间接故意)引诱直接侵权人才会构成引诱侵权责任，而故意要求引诱人实际...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
罪刑法定拷问下的形式与实质解释论之争
摘要：形式解释论与实质解释论的主要分歧在于，对语义范围的不同厘定，形式解释结论多接近词语的核心意思，而实质解释结论多在语义最大范围的边界徘徊。罪刑法定以保障人权为宗旨，保证人们的预测可能性是其根本所在。分析预测性可能性的工具是常识、常情、常理，由人们凭借日常生活经验获知。形式解释论立足于常识，人们凭借生活经验较易直观感知，而实质解释论的权威性源自抽象的逻辑推理，建基于个人的价值判断之上，较难达...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
中国藏区“赔命价”的理性之维——基于法律经济学视角
摘要：对"赔命价"的现有研究多是局限在现行刑事司法与地方习惯法的宏观冲突层面，很少关注"赔命价"的作用机理与效能分析。文章基于法律经济学视角，对"赔命价"的成本、效率及功能进行了详细分析，得出"赔命价"能够最小化侦查起诉和审判执行成本，有利于"命价"赔偿双方当事人，并且带来外部收益；具有灵活性及高效性，能够促进司法资源的配置更加具有效率；同时，在犯罪威慑方面具有独特的机制与效能，是一种柔性化的"命案"解决...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
从“历史性水域”到“岛屿归属线”——南海“九段线”法律地位研究
摘要："九段线"问题涉及线内岛礁主权和海域性质的认定。对岛礁主权的主张应以历史性主权为基础 对海域性质的认定应分为三个不同层级：领海、专属经济区和大陆架、其他海域，不同层级的海域应有不同的权利主张，不同的权利基础支撑。在权利基础上，应明确历史性权利主张与《联合国海洋法公约》的关系。关键词：九段线 历史性水域 历史性权利 海上疆域线 岛屿归属线 《联合国海洋法公约[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
二百海里外大陆架开发的收益缴付制度研究
摘要：随着科学技术的发展，《联合国海洋法公约》第82条的解释和适用问题越来越受到关注。收益缴付制度是第82条的重要内容之一，然而对该制度在解释和适用上存在诸多法律问题。第82条的收益缴付制度是海洋法公约确立的一项全新制度，管理局在收益缴付制度中具有重要的职能，但其权力的行使须避免超出公约的授权。沿海国缴付义务的履行与豁免须以符合公约解释的方式进行，收益缴付制度对于将来加入公约的国家没有溯及力。收益缴...[下载次数： ] |[阅读次数： ]
译文
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法律分析与术语
摘要：凡攻读法律者均须掌握某些基本概念及用于表达它们的术语。无论是阅读美国联邦宪法、法院意见或法律专著，还是聆听法学教授的授课，每一句话都可能充斥着权利（rights）、义务（duties）、权力（power）、特权（privilege）、责任（liability）和豁免（immunity）等术语。学生们也将逐渐认识到，这些术语在被频繁却不严谨地使用着，每个术语都时常被用来表达几个不同的概念；他们还将发现，词典里仅仅收录了这些术语宽泛而...[下载次数： ] |[阅读次数： ]
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