学术争鸣
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理解违宪审查制度的双重维度
摘要：在我国违宪审查制度经过了热烈的讨论，然而学者对"模式建构论"的批判意味着要用一种不同的方法论去探讨。首先是重新审视美国司法审查制度，权利条款设计具有具体和明确的指向，从而与其他部门法区别开来，违宪审查权也要置于一个国家权力体系下。对于我国，首先要清楚宪法落实程度这一状况。可以发现我国宪法文本权利设计上存在着难以体现"宪法本色"的缺陷，其他部门法虽然在一定程度上能够维护权利，但无疑也淡化了宪法...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
事实性与有效性的双重张力——读哈贝马斯《事实与规范之间》
摘要："事实性与有效性"是哈贝马斯法哲学著作《在事实与规范之间》所要处理的核心问题。在扬弃罗尔斯《正义论》研究偏重"规范性"而缺乏"事实性"、卢曼系统论缺乏"规范性"而偏重"事实性"的不足后，哈贝马斯提出以"沟通理性"为核心的"沟通行动"弥合二者之间的断裂。通过仔细考察哈贝马斯语言哲学基础，分析"事实性与有效性"何以成为哈贝马斯的核心关切，进而揭示"事实性与有效性"之间的双重张力。关键词：有效性 事实性 沟通行动[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
民间规约中的“佛教规约”功能与限度研究
摘要：民间规约是民间社会组织的自治规范，是除法律外的治理国家与社会的有效方法和机制之一。通过对民间规约中佛教规约的个别研究与分析，发现由于"信仰"的原因，佛教规约为"佛教人"所熟知，并发挥着强制性的约束力。佛教规约有着广泛的适用性与实用性。在法治社会的构造与反思中，由佛教规约引发的启迪颇多。深究佛教规约的实质内涵，分析其功能和限度，有助于在法治建设中为有效社会治理、形成良好秩序奉献力量。关键词：民...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
苛内媚外：中国传统法文化的另一面——以洪任辉案和亨特著作为切入点
摘要：苛内媚外的法律文化在中国古已有之，绝非鸦片战争之后的产物，它与国家主权是否完整并没有直接关系。鸦片战争之前的清政府拥有完整主权，却在涉外活动中长期运用苛内媚外的手段处理问题，洪任辉案以及美国人亨特的著作都充分显示了这一点。苛内媚外法文化在清代登峰造极，这与当时的政治、经济、军事、文化等因素密切相关。苛内媚外的法文化激化了民众与政府之间的矛盾，在中国历史上影响十分恶劣，使国家与民族利益受到...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
论规范性文件司法审查制度
摘要：作为对学界建立司法审查制度呼吁的回应，新颁布的《行政诉讼法》第53条、64条建立了对规范性文件的司法审查制度。其内容主要包括三个方面:提起形式上的附带性、审查范围的限定性以及处理结果的谦抑性。整体而言，新法所确立的规范性文件司法审查制度只是行政法学界所主张的不同方案的各自保守一面的集合。保守立场下规范性文件司法审查制度存在以下不足:附带审查的形式不利于保护相对人合法权益 审查范围排除规章，造成"...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
循环贸易的商业目的、交易形式与合同效力——以最高人民法院(2014)民二终字第56号判决为例
摘要：最高人民法院在最近做出的关于循环贸易的终审判决中，一改以往合同无效的裁判路径，认定合同有效。这一转变的原因有具体个案的差异，更体现了最高院在商事案件裁判中对合理商业目的、交易形式的尊重。基于这一典型案例可以看出，无论是循环贸易的增加业绩、融资、保障债权目的，还是其交易形式，都不足以否定合同的效力。尊重特殊的商业形式以及当事人的意思自治是今后相关案件裁判的应然路径。关键词：循环贸易 商业目的...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
排除拘束力的意思表示之性质界定——兼评我国《合同法》要约撤销权
摘要：我国《合同法》和德国《民法典》均规定要约对要约人具有拘束力，但实践中存在要约人排除拘束力的情况，本文对此排除拘束力的意思表示的性质进行分析，建议将其界定为准要约，并对中德民法对要约撤销权的不同规定作出评价，探究我国民法典编纂中应否采取德国有关要约形式拘束力的立法模式。关键词：排除拘束力 撤销权 准要约 意思表[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
民事证据调查必要性研究
摘要：证据调查必要性问题所关注的是哪些证据应当进行调查、哪些证据不需要调查。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第95条对不需要调查的证据首次进行了规定，但规定得较为模糊，难以指导审判实践，当事人在证据申请被驳回后也难以得到有效救济。明确证据调查之必要性，应先确立预断禁止原则及唯一证据原则这两大前提，在此基础上用程序性思维予以判断，同时赋予当事人程序选择权和处分权，进而分别...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
检察机关提起环境行政公益诉讼制度研究
摘要：随着环境民事公益诉讼机制的初步建立，环保法、行政诉讼法修改施行，以及《检察机关提起公益诉讼改革试点方案》(以下简称改革试点方案)的通过，这为我国建立环境行政公益诉讼制度提供了有利契机。尽管，改革试点方案规定了检察机关可以提起行政公益诉讼，行政公益诉讼的范围，行政公益诉讼的参加人，以及诉讼前置程序等内容。但是，改革试点方案毕竟只是一个指导方案，对具体的行政公益诉讼所遇见的难题还有待司法实践进...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
机票超售市场中的法律责任设置——一个法经济学的分析
摘要：机票超售规则有其市场基础，不仅能够降低航空公司空座率而且能够在不提高票价的基础上赋予乘客自由选择的权利，但是这一国际惯例在国内市场却面临困境。比较国内外航空客运市场针对超售问题的不同做法，发现消费者和航空公司之间的信息不对称以及法律责任设置模糊等问题可能是造成困境的原因。构建国内航空市场互助联盟和信息披露机制或许有助于解决问题，但是航空公司集体行动的困境阻碍这一互助联盟的建立，延误损害赔...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
反不正当竞争法一般条款的完善
摘要：反不正当竞争法的一般条款既不是法律原则，也不是法律概念，而是彰显反不正当竞争法的原则及其精神的、带有概念介绍性的法律规范。反不正当竞争法的一般条款与类型化条款相结合可以共同规制不正当竞争行为，促进市场竞争，维护经营者、消费者及一般社会公众的利益。对于反不正当竞争法一般条款的适用，在具体条款规制不到时方可适用一般条款 同时，可以在时机成熟时将一般条款具体化。最后，一般条款的适用不是毫无限制的...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
鉴定人出庭作证规则研究
摘要：鉴定人在学理上属于广义证人的范畴，因此其出庭作证理应适用关于证人出庭作证的一般规定，但另一方面鉴于鉴定意见的专业性、科学性以及鉴定人的特殊的角色定位及法律地位，其作证又有别于普通证人出庭。而在刑事诉讼中，由于案件结果直接涉及被告人的人身及财产权利，因而鉴定意见及鉴定人出庭作证就显得更为重要，且鉴定人出庭接受询问、陈述鉴定意见本身就是被告人在刑事诉讼中所享有的对质权的重要实现方式之一。于当...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
论另案监听及其证据运用
摘要：另案监听是实施监听过程中经常出现的一种现象，其最主要的问题是查明案件事实与遵循正当程序之间的价值冲突。在刑事诉讼中，另案监听取得的材料有着十分重要的作用，可以作为案件线索的来源、定罪量刑的依据、获取其他证据的辅助材料和加强司法人员内心确认的工具。但是我国现行法对另案监听的规定尚属空白，因此有必要通过立法强化对另案监听制度的规制。关键词：监听 另案监听 证据运[下载次数： ] |[阅读次数： ]
域外视野
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从国际人权法视角看中国非法证据排除若干问题
摘要：将非法证据明确加以排除，就斩断了在讯问和询问中施加暴力和强迫手段的必要性，这是从源头上根除刑讯逼供、暴力取证等酷刑行为的方法。从这个角度看，有必要以国际人权法的视角进行切入，对中国现有的非法证据排除若干问题加以分析，解读中国在此方面的立法进步和现存问题。关键词：国际人权法 非法证据排除 刑讯逼供 人权保[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
英国海上保险法默示适航保证与反海盗措施
摘要：英国海上保险法中，默示适航保证要求船舶在开航前或者开航时做充分准备，以应对航程中通常的海上风险。作为法律赋予保险人的一项重要抗辩事由，如果他能证明船舶不适航状态是造成船舶或者货物损失的近因，就可以免除其赔付被保险人的责任。近些年来，世界主要的海上航运通道均有海盗出没，各国采取多种措施，无奈海盗扣船、索要赎金、抢劫以及杀害船员等恶行仍时有发生。以国际海事组织(IMO)为代表的国际组织结合以往海盗...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
期货交易内幕信息认定标准的比较法研究
摘要："816光大乌龙指"案件引发了国内对期货内幕交易的关注，核心是期货交易内幕信息的认定标准应如何界定。期货市场不同于证券市场，其内幕交易的规制应以市场公平原则和交易者信息平等理论为基础，而不再是信义义务理论下以发行人信息披露为核心的理论。期货市场内幕信息的界定，应以重大性和未公开性作为核心要件，而排除相关性和确切性要件的要求。常见的期货交易内幕信息可以归纳为"黑天鹅"信息和"被卧底"信息，而对于预定...[下载次数： ] |[阅读次数： ]
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