学术争鸣
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香港法中的“堂”和中国宗族财产管治
摘要：英国在香港殖民统治后，传统中国的法律及习惯在一定范围内仍长期延续，“堂”作为传统中国宗族财产管治的一种通常方式，也存在于成为殖民地后的香港。香港的法官在处理与“堂”相关的纠纷时，通过专家证人等方式充分理解“堂”以及宗族财产管治，削“堂”以及宗族财产管治之足，适信托之履。香港法对传统中国宗族财产管治问题的处理对现今中国大陆的司法实践颇具借鉴意义。中国大陆与香港有诸多相似之处，然而由于所处的...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
法律信仰命题的交锋、探源与出路
摘要：法律信仰命题在中国曾掀起轰动的大讨论，主要观点有肯定论和否定论两大阵营。通过分析法律信仰命题的西方语境与中国语境，可以发现，中西方对法律信仰的理解存在极大差异，中国法律信仰命题其实误读了伯尔曼的法律信仰命题。中国法律信仰命题争论的可能出路是以"法治信仰"替代"法律信仰"。关键词：伯尔曼法律信仰 法治信仰 法律与宗[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
徘徊于门口的原告资格——基于一例婚姻登记行政案件的思考
摘要：行政诉讼原告资格一直是行政诉讼中的一个重要内容，它关乎的是当事人的起诉权，决定着当事人有没有机会进入法院为自己的合法权益争辩。从一个现实的案例出发关注原告资格认定标准中"法律上的利害关系"一语理解的范围和边界，在支持本案吉某某的适格原告资格之上，在既有的"相当因果关系"的标准之上，提出了一个辅助标准，即"独立性"标准，意借此来对间接因果关系中的原告资格加以详细的考察，在坚守原告资格起码的要求之...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
论特殊动产所有权变动的生效要件
摘要：《物权法》在特殊动产所有权变动生效要件上的含糊其辞引发了学者对这一问题的争论，主要形成了"合同生效说"、"交付生效说"和"约定优先说"等观点。通过分析以上观点，并考察现行法中的物权法定原则、物权公示原则、动产物权变动约定优先规则以及观念交付规则，可以发现对这一问题只有采纳"约定优先说"，即特殊动产所有权变动何时生效视当事人的约定而定，无特别约定，则适用交付生效的一般规则，才能最大限度地保障当事人...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
有限责任公司股东优先购买权结构与效力新探
摘要：《公司法》第七十一条第二款后句下异议股东的购买应当不可拒绝且应按照同等条件来购买，因此实际上是一项优先购买权。结合第七十一条第三款的规定，《公司法》第七十一条下实际上是设置了两项优先购买权，为协调其相互关系应对相关条文做限缩解释。对于这两项优先购买权的效力分析，则必须注意到有限责任公司股权变动模式的重要影响和前提性意义。按照债权效力和物权效力的传统划分，《公司法》第七十一条下的优先购买权...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
互联网竞争中设置爬虫协议黑名单的定性——由“百度与360大战”引发的思考
摘要：在"百度与360大战"中，从《反不正当竞争法》的角度看，百度和360之间存在竞争关系，百度设置爬虫协议黑名单的行为并不构成不正当竞争，但360不遵守爬虫协议黑名单的行为违反了商业道德，对市场竞争造成了损害，有构成不正当竞争之嫌。从《反垄断法》的角度看，百度并不占据互联网内容提供市场的支配地位，也并未控制"关键设施"，其行为具有合理的理由，并不会损害市场竞争，因而百度的行为并不构成反垄断法上的拒绝交易行...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
我国环境侵权领域不可抗力免责问题初探
摘要：在环境侵权领域，不可抗力是否仍应该免责，立法上和学术上对此分歧较大。一般认为，不可抗力是"不能预见"的，行为人主观上无过错，而且不可抗力是"不能避免"、"不能克服"的"客观情况"，损害结果的发生是由外来原因导致的，损害结果和行为人的行为之间不存在因果关系，所以行为人应当免于承担责任。而因为环境侵权有着与传统侵权理论不同的无过错责任原则和因果关系推定说，所以不可抗力作为其免责事由的理论依据是有所欠...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
论我国著作权法对延伸性集体管理制度的移植
摘要：《著作权法》修订草案第二稿引进了延伸性集体管理制度。我国当前著作权集体管理立法存在不足，在网络时代将延伸性管理上升为法律制度确有现实必要性，因此，有必要引进这一制度。同时，需要结合我国著作权集体管理组织的现状及发展趋势，在承认集体管理组织客观的高度垄断性基础之上，逐步消除集体管理组织的行政色彩以体现其自治性，并同时加强外部监督，通过修订配套细则及完善监督机制的方法，避免其权力地位的滥用，...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
论不负举证责任一方当事人之事案解明义务
摘要：作为一种"义务"，事案解明之目的在于救济不负举证责任之当事人在证据偏在案件中举证能力和举证手段之不足，协助法院发现案件事实，促进诉讼公正的实现。在德国和我国台湾地区，关于事案解明义务之立法类型和法律效果的争论由来已久。通过比较法的考察，立足于立法现状和现实障碍，我国应当确立例外化的事案解明义务，界定其适用对象、适用条件，并对其法律效果按照复合型标准进行由轻至重的制度设计。关键词：事案解明义...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
我国公诉阶段程序分流之困境与出路
摘要：我国刑事诉讼奉行起诉法定主义原则，检察机关自由裁量权空间狭小，公诉阶段程序分流功能较弱，在司法实践中存在诸多缺陷。而随着起诉便宜主义的崛起，程序分流在域外各主要法治国家得到了普遍确立，并有不同程度地发展。实践表明，公诉阶段程序分流实践实现了经济效益、社会效益和法律效益的统一，转变传统追诉犯罪旧模式，树立程序分流新理念，拓宽不起诉裁量空间，健全附条件不起诉制度，改革不起诉救济机制，对完善我...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
论刑事审判的中心作用
摘要：审判在整个刑事诉讼中处于核心地位。在刑事审判中，第一审程序中的法庭审理阶段又是其他刑事审判程序的基础和前提。而我国刑事司法实践中，对于侦查搜集、起诉补充的证据，人民法院往往是“照单全收”，而且对控诉方确认的事实不予质疑或基本不予质疑，使得本应对诉讼发挥决定作用的庭审环节被架空、虚置，成为冤假错案发生的重要原因。因此，必须坚持以审判为中心、以第一审法庭审判为中心，逐步引入当事人主义的合理因...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
中国船舶油污损害强制保险法律制度的完善
摘要：目前我国虽然颁布了《中华人民共和国船舶油污损害民事责任保险实施办法》规范船舶油污损害强制保险制度，但是该法的内容并不完善，针对受害人对保险人的直接请求权等重要内容并没有进行实体法规定，立法上的缺失导致在船舶油污损害保险赔偿领域理论上存在争议，法官审理案件也出现了实践上的困难，有可能出现案件相似判决不同的现象。文章通过对《1992年国际油污损害民事责任公约》、《2001年国际燃油污染损害民事责任公...[下载次数： ] |[阅读次数： ]
域外视野
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德、日、法行政诉讼性质浅析——以主观诉讼和客观诉讼的二分为视角
摘要：德国、日本和法国都坚持司法权严守于解决当事人之间权利义务纠纷、救济当事人权利的界限内。在坚持司法权界限的前提下，德国和日本将行政诉讼纳入其司法权范围之内并统一于诉讼的本质上，以救济权利为其根本任务，行政诉讼主要呈现出主观诉讼性质 法国在司法权范围之外建立对行政行为合法性进行审查的专门机关，行政诉讼主要呈现出客观诉讼性质。三个国家的行政诉讼都是以一种性质为主导，再通过立法政策以类型化的方式增...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
驱散《纽约公约》在中国适用的迷雾——以《纽约公约》第一条展开
摘要：《纽约公约》为承认与执行外国仲裁裁决提供了国际法基础。但其采用的地域标准与非内国裁决标准与我国国内法的仲裁机构的国籍标准有所差异，因此造成了司法实践中理解上的偏差。同时，互惠保留也影响公约的适用，但是互惠保留只对公约的地域标准做出了限制，而不影响非内国裁决标准部分的适用。随着实践的发展，具有实质标准内容的"国际仲裁"具有代替《纽约公约》上述标准的趋势，尽管其本身也存在潜在问题。关键词：《纽...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
美国政治周期视角下的中美贸易摩擦应对——实证分析与法律对策
摘要：由于WTO法律规则框架性强，使得各国对外贸易救济法律中存在较大自由裁量空间，从而使政治因素影响贸易摩擦成为可能。文章将以实证分析和历史因果关系研究为起点，探讨美国政治周期与中美贸易摩擦数量的紧密联系，进而对WTO法律规则和美国贸易救济规则中的自由裁量权问题进行研究，并以法律规则中的时限规定为线索，探讨我国企业规避政治周期影响的方法。关键词：贸易摩擦 政治周期 实证分析时[下载次数： ] |[阅读次数： ]
译文
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学生有能力做法律评论的编辑吗？——与波斯纳法官商榷
摘要：理查德．波斯纳法官和其他学者都曾对美国由学生运行的法律评论提出批评，他们声称学生没有教职人员所有的必要的知识深度和学术编辑工作的必需经验。在很多案例中，评论、编辑文章的学生编辑缺乏关于文章主题的相关知识，也没有编辑他人作品的经验。鉴于此，他们认为，学生编辑对于承担美国法学学术(1egal scholarship)“守门人”的集体角色准备不足。如果这一判断成立，那么由学生运行的法律评论其价值应仅在非学术方面...[下载次数： ] |[阅读次数： ]
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