学术争鸣
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论司法公开的三重矛盾
摘要：在我国,司法公开仍不尽如人意,在司法公开的实施过程中常常出现诸如损害司法权威、侵害当事人私密以及“公众判意”妨害司法正义等现象。鉴于此，可以以司法机关、当事人、普罗大众三者间关系为逻辑起点，针对防止司法不公与损害司法权威、保障当事人诉讼权利与侵害当事人私密、维护公众知情权与公众判意妨害司法正义这三重矛盾，相应地开具了破解司法公开难题的三剂药方。关键词：司法公开 司法不公 当事人私密 公众判[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
董事勤勉义务判断标准的比较研究
摘要：2005年修订的《中华人民共和国公司法》第148条首次规定了董事勤勉义务，但是相较于忠实义务，有关勤勉义务的内容过于抽象，没有任何具体判断标准，在司法实践中难以应用。作为董事的两大基本义务之一，勤勉义务对判断董事履职情况有重要意义，直接影响到董事的任职和责任承担。因此，在厘清概念和理论基础，参考其他国家法律实践的基础上，应该进一步明确我国《公司法》中关于董事勤勉义务的判断标准，发挥勤勉义务在实践...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
诉讼时效和除斥期间之区分标准再辨析
摘要：诉讼时效和除斥期间是民法时间制度的核心，传统理论认为二者的区别主要存在于适用对象、适用效果、期间是否可变以及期间的起算四个方面。综合立法和利益衡平，这一理论受到一定的动摇，有必要对之进行一定程度的修正。除斥期间可以依据法律规定适用少数请求权，也应当自当事人知道或者应当知道时起算为原则，并能够适用期间中止。关键词：诉讼时效 除斥期间 区分标准[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
执行分配方案异议诉讼之解释论研究——以法律方法为视角
摘要：执行分配方案异议诉讼，属于形成之诉 判决对本诉原因法律关系的认定，透过免证事实的规定影响后诉。仅在原告主张的异议成立可增加其分配额时，起诉合法 未曾异议、提出反对意见的其他债权人及债务人则不得列为第三人。本诉出现复数当事人时，应为普通共同诉讼。本诉应向执行法院的民庭提起。本诉通常基于实体原因，而债权人与债务人所能主张的具体的原因事实又有所不同。本诉在判决效力、事实认定效力方面，与其他诉讼之...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
资产剥离受托人制度之价值与完善
摘要：资产剥离作为一项重要的合并救济措施，为欧美主要国家竞争主管机关所广泛采用。资产剥离在修复竞争方面的效果十分明显，但剥离失败的案例亦非鲜见，健全资产剥离的相关辅助制度，能够提高剥离成功的概率。有鉴于此，较为深入地探讨资产剥离受托人制度的价值，并在此基础上对该制度予以完善有一定意义。关键词：结构性救济 资产剥离 剥离受托人 监督受托[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
经济法视野下政府购买公共服务探析
摘要：政府购买公共服务契合经济法的调整范围、手段和价值定位，于理论上应当呈现权力与权利互动的经济法法权结构。虽然我国政府购买公共服务实践在模式上与国外相差无几，但其存有市场、社会组织权利受限的问题，相关经济法制度规制有余而促进不足，与法权互动的法权理论相背离。基于此，我国政府购买公共服务亟待改观，在经济立法的选择上，宜矫正过度的权力规制，使之回到保障公共服务提供的适当范围，同时，以权利的制度激...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
刑事和解之非零和博弈分析
摘要：刑事和解是在充分反思传统刑事诉讼之零和博弈弊端的基础上发展起来的一种以和解、道歉、悔过为基础的犯罪处遇模式。这一模式有效地改善了囚徒困境，实现了从对立到合作的非零和博弈均衡，是一种能够从根本上促进当事人幸福的刑事解纷制度。同时，刑事和解之非零和博弈也受到诸如沟通程度、和解动机等多方面因素的影响，需要予以考虑后进行合理完善，以提高和解的适用性，并形成合作的稳定均衡。关键词：非零和博弈 刑事和...[下载次数： ] |[阅读次数： ]
法治时评
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意思自治原则的司法适用情况考察——以遗嘱自由为切入
摘要：现行遗嘱之规制体系并不完备，法官适用意思自治原则多以宣示型、逸法型的姿态出现，在适用诸遗嘱自由规制制度方面，有许多不尽人意之处。针对适用中的阙如，关于完善《继承法》存在很多争论，犹如夫子自道式的各说各话，缺乏真正的说服力。文章以遗嘱自由为切入点，以"管中窥豹式"的方法探究意思自治在司法实践中适用的困境，并以全景式扫描遗嘱纠纷案件为主线，针对适用中的谬误之处，提出可行的匡正方案。关键词：意思...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
买卖合同解除之际退还货物的风险负担
摘要：在合同解除之际的特殊时间段内，关于货物发生的毁损、灭失等风险负担，鲜有学者展开深入研究。通过分析《合同法》中的恢复原状义务与风险负担规则，应当认为，买卖合同解除之际退还货物的风险负担规则如下：在卖方瑕疵履行构成根本违约之际，合同行将解除与合同解除后，风险由卖方承担；在试用买卖合同关系中，适用所有权主义，风险由卖方承担；在分期付款合同中，若买方违约，则卖方行使法定解除权解除合同之际，或者协...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
群体性证券欺诈纠纷解决之路径选择——以仲裁制度为视角
摘要：群体性证券欺诈行为已成为制约我国金融市场发展的重要因素，但是现行纠纷解决机制却不能充分发挥应有的作用。对于制度改良的探讨不在少数，但当前一些解决方案并未触及问题的实质。通过对造成当前司法困境的原因进行深层剖析，足以说明将仲裁机制引入该类纠纷处理之中的必要性和迫切性。在此基础上，本文对机制引入将面临的一些问题提出了解决方案，藉此对我国相关纠纷解决机制的完善贡献绵薄之力。关键词：群体性证券欺...[下载次数： ] |[阅读次数： ]
域外视野
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正当程序理论的视角之变——以紧急酷刑案为切入
摘要：本文以紧急酷刑案为切入，运用刑诉与刑法交错适用的方法，探究惩罚犯罪手段的正当性是否存在例外、例外的正当性基础及其适用边界等系列问题。通过对来自政治哲学、认识论、价值论、国际公约、替代手段、既往判例等维度的质疑声音之回应，以及基于违法阻却事由、风险社会理论、酷刑的现实运用之论证，可以认为，以惩罚犯罪手段正当性为代表的正当程序理论存在适用边界——在严格的案件适用范围、缜密的司法令状主义、彻底...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
国家豁免原则的中国式表达与实践——基于FG公司诉刚果共和国案的考察
摘要：FG公司诉刚果共和国案作为首例在中国境内审理的国家豁免案件，被称作"中国国家豁免第一案"。通过香港法院对该案有无管辖权、香港法院对国家豁免的理论选择，以及中国政府选择国家豁免政策中"矛盾"行为三层阶的探讨可知，中国对于处理国家豁免原则的中庸之道是一方面坚持绝对豁免，另一方面却同意在一国同意放弃豁免时可以对该国行使管辖权，并以此作为绝对豁免的例外。随着商业交往的日益频繁，这种例外必然日益增加，并...[下载次数： ] |[阅读次数： ] -
罪与非罪之间——《判我有罪》的法理学解读
摘要：法律电影作为将电影的艺术性与法律的学术性相结合的产物，往往在不经意间透露出重要的法律问题。文章借助电影《判我有罪》，以美国法律制度中陪审团制度的机能、理念为制度进路、陪审团制度背后所体现的程序正义观念为观念进路展开阐述，探讨了在正义理念下程序正义与实体正义的联系及其异化，并由此指出正义理念的道德性和法律性分野的问题，分析普通民众对于正义(善)与非正义(恶)的一般认识，从而探究程序正义与实体正...[下载次数： ] |[阅读次数： ]
优秀硕士论文选载
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论证券私募发行中的发行对象
摘要：对于证券发行，我国法律向来重公募而轻私募。有关私募发行的法律法规十分分散，而且在内容上存在冲突。这显然不利于我国私募融资市场的发展和规范。以发行对象来研究私募发行制度是私募发行中最为重要的一个环节。通过介绍私募发行以及发行对象的概念、理论基础，以及对美国和台湾地区立法例的考察可知，为解决我国证券私募发行对象的问题，应当采取合格投资者路径，对投资者提出资质要求，按不同资质对投资者进行不同类...[下载次数： ] |[阅读次数： ]
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